张某某与某劳务公司劳动争议纠纷一案代理词

一、张某某与劳务公司（以下简称“劳务公司”）签订了书面的劳动合同，且劳务公司为张某某投保了工伤保险，劳务公司对此没有异议，关于劳动关系便不再赘述。

二、张某某与劳务公司的合同期限为一年，到目前为止，合同期限已经届满，劳务公司未与张某某签订新的劳动合同，另外，张某某至今未痊愈，遵照医嘱出院后需要定期进行复查，需要定期到医院在医生指导下进行功能锻炼，负重活动时间由医方决定，医生尚未告知张某某可以负重活动，考虑到自身健康情况，张某某在较长时间内仍无法参加体力劳动，劳务公司也无意愿续签劳动合同，基于此，双方的劳动合同关系因合同期限届满已经解除。

三、劳务公司为张某某投保工伤保险，工伤保险基金支付的保险待遇按照据实由劳务公司全额支付给张某某，张贵贵忠在本案中诉请的一次性就业补助金和停工留薪期工资系劳务公司应当承担赔偿的部分，根据工伤保险条例第30条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”，具体如下：

第一、关于一次性就业补助金的问题。

根据《工伤保险》第37条第二款：“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，云南省实施《工伤保险条例》办法第39条：“ 七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。 由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级２２个月、八级１８个月、九级１３个月、十级７个月。”就本案而言，张某某之伤被评定为伤残九级，双方的劳动合同尚未解除，按照该办法之规定，应当按照昭通市上一年度职工月平均工资为基数进行计算，计发13个月，2020年的职工工资尚未公布，请求参照现行适用的2019年的月平均工资7397元每月计算，共计96161元。

第二、关于停工留薪期工资的问题。

根据《工伤保险条例》第1条：“为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险，制定本条例。”，工伤保险条例的立法目的是为了保障职工获得医疗救治和经济补偿，职工遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，因此，张某某受伤住院及出院后合理的休养时间，劳务公司应当支付其工资，这是劳务公司应当承担的义务，《保险条例》第33条实际上对停工留薪期限做了原则性规定，即以职工需要医疗的时间长短进行界定，主要参照职工的伤情治疗、恢复情况。本案中，就九级伤残这样的专业鉴定结论对张某某所受伤害严重性的描述不具体，张某某出院主要诊断为左股骨中下段闭合性骨折，做了钢板固定手术，受伤后一直需要借助轮椅等器械，而且遵照医嘱出院需要休息，定期进行复查、到医院进行功能锻炼，负重的时间由乙方决定，足以证实张某某出院后仍需要进行必要的休息、治疗、康复时间，该段时间就是张某某实际的误工期限，张某某住院治疗37天，出院后亦有较长时间的康复治疗期限，其主张3个月的停工留薪期完全符合客观事实，符合法律规定。

张某某受伤前在劳务公司每月均有工资表，但是该工资表或者劳动合同由劳务公司持有，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条、“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第三十九条、劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。”被申请人未提供由其掌握的工资表或者工资发放记录，被申请人应承担举证不能的不利后果。且2019年4月份之后由劳务公司向税务部门申报的工资远低于职工的实际应发工资，但该部分申报的月平均工资也高于昭通市2019年的职工月平均工资，故，张某某诉请参照2019年社平工资为基数计算停工留薪期工资，更为恰当。

本案劳务公司已为职工购买工伤保险，仲裁部分仅为公司支付部分，最终本案经过开庭，双方庭后达成赔偿协议，由公司支付张某某16万余元（包含工伤保险基金支付部分）。