二审刑期减半

云南省最大非法经营案件成功辩护纪实

2010年2月24日，云南弥勒县葛某前来云南颐高律师事务所找到胡纯蛟律师，要求为其亲人杨某提供二审辩护，从其提供的云南省官渡区人民法院（2009）官刑初字第744号刑事判决书发现，该判决书长达96页，共有26名被告人，是一起非法经营烟叶的案件，涉案金额、涉案人数到目前均是该类案件全省第一。该判决书第八项，判处杨某有期徒刑四年，并处罚金人民币2万元。胡纯蛟接受委托后为杨某书写了上诉状，作为杨某的辩护人参加

本案二审诉讼。二审中，胡纯蛟向昆明市中级人民法院提交的辩护理由和意见如下：

辩护词

审判长、审判员：

作为上诉人扬锋的二审辩护人，我向法庭提出以下辩护理由和意见，请合议庭审议：

辩护人认为：一审判决量刑过重，裁判有失公正，请求二审法院依法改判：对杨锋减轻处罚并宣告适用缓刑。

其理由如下：

一审判决第八项，以上诉人杨锋犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。该判决结果没有充分考虑杨锋的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现等，明显属量刑畸重。有违罪刑相适应原则。客观上讲，本案由于被告人众多，彼此在犯罪中的作用、地位不易划分，加之杨锋对法律的无知，一审中没有充分行使法律赋予的辩护权。致使一审法官对杨锋的个体情况失察，判决结果对杨锋而言有失偏颇。特依据事实和法律提出以下辩护理由和意见，望二审法院明察，依法改判。

一、从时间上看，本次非法经营的发生时间是2008年3月，杨锋进入该公司的时间是同年6月。对发生于3-5月期间的经营行为与杨锋无丝毫关系。不能将杨锋与本次犯罪的全过程联系在一起。这样对杨锋不公平。杨锋只对自己参与的行为负责。

二、杨锋实施的行为就是两项。即在福建漳州停车场做了四个月的出纳。该停车场是空车停靠站，负责联系回头货。出纳的工作无非是管理现金而已。再就是在昆明回回营做了一个多月的仓管员。杨锋 干工作的目的无非是为了生计。并无更多奢望。仅仅因为这样的行为，就要坐四年牢，杨锋怎么已不能心服。

三、就犯罪情节而言，杨锋系在主犯实施犯罪过程的中途受雇为其工作的，牵扯不到是否共谋、预谋这些问题。杨锋所从事的工作也是普通员工的工作，是任何员工都可能做的。杨锋的工作客观上为主犯的经营行为有所帮助不错，但就“经营”而言，买、卖、资金周转、货物运输才是关键环节，作为个别站点的现金管理和仓库保管对“经营”活动而言，其作用、地位可忽略不计，因此，杨锋在主犯实施“经营”活动中的地位、作用系可有可无的。杨锋并未从中获取不当利益。所获收入与同行业普通员工工资水平并无区别。所谓“风险与利润成正比”，杨锋做了普通员工的工作，凭什么要承担普通员工不能承受的风险呢。一审判决第90页“本院认为，被告人杨云江在本案中起主要作用，系主犯，其他被告人均起次要或辅助作用，系从犯，应当比照主犯从轻或减轻处罚”，判决结果为杨云江有期徒刑十年，杨锋有期徒刑四年，从判决结果比较，杨锋在本次犯罪中所起作用相当于杨云江所起作用的二分之一弱。联系本案情况，客观事实果真如此吗，结论是否定的。因此，一审判决有失公正性。客观地讲，杨锋在本次犯罪中的地位、作用，相对于主犯杨云江的地位和作用，没有可比性，甚至可忽略不计。望二审法院明察，认真比照、鉴别，作出客观公正的评判。

四、杨锋的认罪态度和悔罪表现

一审判决第90页已经认定杨锋的投案自首情节。2008年12月12日，杨锋认识到自己的错误，随即向公安机关投案，主动交代了自己和他人的犯罪事实，并向公安机关提供了相关证据材料，为办案机关早日查明案件事实提供了帮助，节约了司法成本，为国家节约了司法资源。同日被取保候审至入狱的一年多时间内。杨锋做到了随传随到、没有逃避侦查和审判，并且自始至终认罪。认罪态度和悔罪表现均属较好。

五、辩护人希望二审法院依法改判，支持杨锋的上诉请求

杨锋具有《刑法》第二十七条、三十七条规定的法定减轻处罚条件，还具有认罪态度和悔罪表现较好的酌定减轻处罚条件，根据杨锋犯罪的事实、情节、认罪态度、悔罪表现以及取保候审期间的表现和一贯表现，适用缓刑确实不致再危害社会，望二审法院依法改判并对杨锋宣告适用缓刑。

此致

昆明市中级人民法院

辩护人：胡纯蛟

2010年4月8日

昆明市中级人民法院经过审理，于2010年6月28日作出了二审判决，即云南省昆明市中级人民法院刑事判决书（2010）昆刑终字第157号，该判决第九项：上诉人（原审被告人）杨峰犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2万元。