审判长、审判员：

河南宇法事务所接受本案被告人亲属位子平的委托，指派我担任位某的辩护人。庭前，我仔细查阅了本案的有关案卷材料，与被告人进行了谈话，并对与本案有关的事实进行了调查了解与取证，通过今天的庭审，对本案案情有了更加清楚的了解。特提出以下辩护意见：



故意杀人罪不成立而应该定故意伤害罪

一、 本案发生主要是由于被害人对被告人的辱骂。

十二年前，被告人家住市郊区，在东方制药厂上班，家有自建房，经济状况较好，被告人与被害人自由恋爱，婚后育有一儿一女，这证明两人感情基础良好。1998年被告人下海，后与被害人跟着被害人的父亲杨新亮在宁夏搞防水。由于没有特长， 惨淡经营。大都市的高收入高消费改变了被害人原有安逸的生活环境生活方式，进而产生了不下狠心，享不了大福的离婚心态。但被告人对被害人忠心不一。

被害人在全家团聚的日子2010年春节都没有回家，2010年4月08日，被害人提出离婚返回项城，被告人给被害人在花园旅社开房间安置下来并住在一起，后陪被害人逛街访友，在朋友聚会的饭店吃完饭后，夜深天寒，被告人主动把自己的外套披到被害人身上御寒。从案前事实来看，被告人和被害人感情融洽，被告人没有杀害被害人的故意。

从案件发生的过程来看，被告人并没有杀死被害人的故意。被告人与被害人吃饭后散步，走到案发地，被害人突然到胡洞里给他人打电话，长时间未回来，被告人等不及找被害人，被害人反倒破口大骂，侮辱被告人的父母和妹妹，被告人在收到强烈刺激的情况下，拿出随身携带的修脚趾甲的水果刀吓唬被害人，被害人朝被告人冷笑，被告人失去理智，进而引发血案。

事情发生后，被告人发现不愿发生的伤害情况，十分后悔，抱着受害者问“怎么了！怎么了！”虽然只有短短的六个字，但可以反映出被告人认识、意志因素和危害结果的不统一，既可以反映出被告人的心理是不希望看到这样的结果（倒地直到死亡），在孤立无援和惊吓的情况下，立即给朋友王新喜打电话求救，在被告人和朋友返回现场施救时，公安人员已经到场，被告人认为被害人已经得到了公安机关的救助而中止救助。被告人离开现场时，交代朋友王新喜的妻子李娜去医院看看被害人。从事后救助表现看被告人也没有杀害被害人的故意。反过来说，如果被告人想杀死被害人，有可能不是紧紧扎了一刀，可能会扎上几刀，等扎死后也不会打120电话进行抢救，任凭被害人死去。

二、被告人是激情作案。

被告人本无伤害被害人的准备，但在被害人的刺激下而失去理智，失控将被害人致死。整个案发过程上面已阐述过，不再论述。

四、 伤害的部位是平常人认为的非致命部位。

《法医学尸体检验鉴定书》公（项）检（法医）字【2010】006号鉴定意见“死者杨红梅系被人用单刀锐器刺破腹主动脉而死于失血性休克。”

分析说明：检验中发现腹主动脉破裂。腹主动脉是人体的重要血管之一，破裂可引起急剧大出血休克来不及抢救而迅速死亡。被告人不可能知道一刀刺中腹主动脉的危害性。

五、 被告人事实的伤害行为有节制。

从尸检报告到起诉认定被告人供诉，被告人只是在丧失理智的情况下扎了一刀，而非不致被害人于死地不住手。

六、 被告人犯罪的态度和表现

一般来说，故意杀人的，在把人杀死后，往往表现为一种目的达到的满足感，而被告人在案发后，积极向朋友求助，当得知被害人死亡后，痛哭流涕，完全出于被告人的意料。

七、 被告人一贯表现良好

项城市公安局东方派出所出具的户籍证明现实：位学军此前无违法违纪记录。从其他证据来看，位学军平时胆小怕事懦弱。

综上所述，我们可以看出，从事前、事中、事后的表现来看，被告人没有非法剥夺被害人生命的故意，被害人的死完全出乎被告人的意料，应以故意伤害罪定罪量刑。

结合本案，提出以下量刑意见：

一、 被告人系初犯偶犯，一贯表现良好，无违法违纪记录，到案后如实供述自己的犯罪事实。

二、 被害人有过错。

被害人常年在外，春节也没回家与家人团聚，未尽赡养老人、抚养孩子的义务，且提出离婚理由嫌被告人穷，心态是没有狠心享不了福。被害人的辱骂是这场血案的导火索。

三、 被告人系激情犯罪。

四、 被告人家属积极处理被害人的后事，得到被害人家属的谅解。

根据《最高人民法院关于贯彻宽严相济形势政策的若干意见》第22条之规定：对于因恋爱、婚姻、家庭纠纷等民间矛盾引发的犯罪，应当酌情从宽处理。

根据最高人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》通知法发【2010】36号常见量刑情节的使用

7、对于当庭认罪的，可以减少基准刑的10%以下

10、得到别害人家属谅解的，可以减少基准刑的20%以下。

常用犯罪量刑关于故意伤害罪的规定：故意伤害致一人死亡的，可以在十年至十五年有期徒刑幅度内确定量刑。

最终法院采纳了我们的一意见，很是欣慰，有成就感