代 理 词

审判长：

受肖x、王xx的委托，我担任其上诉靳xx民间借贷纠纷一案的二审诉讼代理人，现发表如下代理意见：

一、案涉借款总数实际为45万元，没有约定利息。

被继承人肖xx借款前刚服刑出狱，征信不良，借用了肖xx的身份证开办了案涉借款收款工行储蓄卡，开卡联系电话也为肖xx，银行卡一直在肖xx手中。

被继承人肖xx先后于2014年9月19日、2014年9月26日，收到借款20万元、25万元，该45万元借款没有约定利息。

二、王xx为借款抵押担保人，不是借款人，对于肖xx此后签署的《借款凭据》中四倍银行利息也不成担保责任。

2014年9月19日，上诉人王xx作为房产抵押担保人与被上诉人签订了《借款抵押合同》，明确以“抵押人”的名义承担的是担保责任，而不是借款人。赵xx为借款保证人。

2016年4月28日，被继承人肖xx向被上诉人出具的《借款凭据》对于还款期限、逾期利息的约定等，没有经过上诉人王xx同意，上诉人王xx对此也不承担担保责任。

三、借款抵押的xxxx号房产，为上诉人王xx个人财产，不是肖xx的遗产。

2005年11月28日，被继承人肖xx与上诉人王xx于协议离婚，离婚协议书中明确约定，全部财产归王xx所有（民政局签章确认）。即本案中用于抵押的xxxx号房产，没有被继承人肖xx的份额，为上诉人王xx个人财产。

四、银行转账流水、工程款收据等，充分证实45万元借款全部用于了肖xx的工程。

收款账户流水充分说明，被继承人肖xx先后于2014年9月19日、2014年9月26日，收到借款20万元、25万元后，一个月时间即将款项分笔支出全部支付了工程款。

工行银行转账凭证显示，肖xx转账支付工程款32万元。包括2014年9月20日，向xx工程施工方杨xx转账支付工程款18万元（还有杨xx收款收据）；2014年9月26日，向尹xx转账支付14万元工程款。

施工方收款收据显示，收到借款后，肖xx向马x、滕x、任x杨xx、冯xx累计支付工程款211000元整。

另，保证人赵xx，在一审答辩中冶明确表示借款数额为45万元，并且全部用于了xx工程。

故，肖xx收到45万元借款后，全部用于支付xx工程款，客观上未用于家庭。

五、赵xx已经承担了保证责任，王xx依法不用再承担抵押担保责任。

保证人赵xx与靳xx就保证责任的承担达成一份协议书，协议书显示，赵xx已经以村东1.6亩耕地抵顶给了靳xx，履行了45万元借款的保证责任，王xx依法不用再承担担保责任。

六、肖xx的遗产尚未开始处理，债务应当由其遗产实际价值清偿，肖xx依法不能以自己财产承担偿还责任。

此致

保定市中级人民法院

代理人：北京市北方（保定）律师事务所

王向阳 律师

2018年4月11日