抵押权

案例1.某县水泥厂和服装厂达成一份联营协议，约定由服装厂向水泥厂注入资金200万元，水泥厂每年支付给服装厂利润20万元，两年后归还服装厂的出资，并且服装厂的利润分配不受水泥厂盈亏的影响。协议达成后，为保证水泥厂能正常履行协议，水泥厂请当地化肥厂以其自有厂房向服装厂提供抵押担保，并就抵押事宜到有关登记机构办理了抵押登记。 <br> [问题] <br> 1．抵押权是否已成立?为什么? <br> 2．如果化肥厂明知联营协议有问题仍提供抵押担保，应承担什么责任? <br> 分析：抵押权的从属性 <br> 1．抵押权并未成立。《担保法》第5条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”本案中，由于水泥厂与服装厂之间的协议明为联营，实际上是借贷合同。根据我国法律规定，企业之间借贷是非法的，属无效行为，因此主合同实际上是无效合同，抵押合同作为从合同自然也无效，抵押权不成立。 <br> 2．化肥厂应承担过错赔偿责任。《担保法》第5条规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”如果化肥厂明知主合同有问题仍提供担保，应认定其主观上有过错，并应根据其过错程度承担过错赔偿责任。 <br> 案例2.1996年6月23日，某甲向当地工商银行申请贷款，工商银行要求其提供担保，某甲即同意以其所有的一套住房作为抵押物。双方签订了借款合同及抵押合同。由于银行工作人员的疏忽，双方并未到有关登记部门办理登记手续。 <br> [问题] <br> 1．房屋抵押权是否已生效?为什么? <br> 2、如果房屋抵押权尚未生效，工商银行应采取什么补救措施? <br> 分析房屋抵押权的登记制度 <br> 1．房屋抵押权尚未生效。根据《担保法》第42条的规定，以下列财产抵押的应当进行登记： <br> (1)以无地上定着物的土地使用权抵押的； <br> (2)以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的； <br> (3)以林木抵押的； <br> (4)以航空器、船舶、车辆抵押的； <br> (5)以企业的设备和其他动产抵押的。 <br> 以上均应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。这一规定表明，以房屋进行抵押的，必须履行登记手续才能设定抵押权，未经登记，抵押权不能产生。因此，本案中；某甲未办理抵押物登记，抵押权不产生。 <br> 2．工商银行可要求某甲补办抵押登记。虽然抵押权并未产生，但工商银行与某甲之间的抵押合同是成立的，工商银行可以基于合同要求某甲补办抵押登记手续。 <br> 案例3.小陈为向建设银行申请个人消费贷款，用其一辆夏利轿车作抵押，该车价值15万元。借款合同签订当日，双方就该车办理了抵押登记手续。后小陈在驾车外出途中，被一辆货车由后面追尾，造成夏利车严重损坏，价值减至9万元。经查，造成该起交通事故的全部责任在货车司机。此外，货车司机已准备赔偿小陈经济损失5万元。 <br> [问题] <br> 1．如果建设银行要求小陈另外提供担保，以确保其到期还本付息，这种要求是否合理? <br> 2．对于赔偿费5万元，建设银行能否用其作为担保?为什么? <br> 分析抵押权的物上代位权 <br> 1．这种要求并不合理。《担保法》第51条规定：“抵押人对抵押物价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。”本案中，既然造成抵押物损失的全部责任在货车司机，小陈并无可归责的过错，因此，银行无权要求小陈提供新的担保。 <br> 2．银行可用该赔偿金作为担保。本案涉及抵押权的物上代位权，即抵押权的效力及于抵押物的代位物。抵押权是把握抵押物的交换价值的权利，属于一种价值权，因此，抵押物的形态或性质上发生变化时，只要仍能维持其交换价值，抵押权的效力也就及于抵押物的代位物。银行可就汽车价值减少部分的赔偿金行使担保权。 <br> 考察法条： <br> 《担保法》第5条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。” <br> 《担保法》第42条的规定，以下列财产抵押的应当进行登记： <br> (1)以无地上定着物的土地使用权抵押的； <br> (2)以城市房地产或者乡(镇)、村企业的厂房等建筑物抵押的； <br> (3)以林木抵押的； <br> (4)以航空器、船舶、车辆抵押的； <br> (5)以企业的设备和其他动产抵押的。 <br> 《担保法》第51条规定：“抵押人对抵押物价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。” <br> 《民法通则》第八十九条 依照法律的规定或者按照当事人的约定，可以采用下列方式担保债务的履行：
　　(二) 债务人或者第三人可以提供一定的财产作为抵押物。债务人不履行债务的，债权人有权依照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。 [page]