浅谈财产保全

　　财产保全，是指遇有有关的财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形，从而可能造成对利害关系人权益的损害或可能使将来的判决难以执行或不能执行时，根据利害关系人或当事人的申请或人民法院的决定，而对有关财产采取的保护措施的法律制度。其意义在于保护利害关系人或当事人的合法权益，维护人民法院判决的权威性，有利于保证人民法院生效判决的彻底执行。

　　一、财产保全的法律依据《中华人民共和国民事诉讼法》(简称民事诉讼法)第92条至第96条、第99条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见(简称意见)第31条、第32条、第98条至第105条、第108条至第110条及最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行《中华人民共和国民事诉讼法》的若干规定(以下简称若干规定)第12条至第15条、第19条的规定以及最高人民法院的相关司法解释等均是财产保全措施的法律依据。

　　二、财产保全的种类财产保全，以时间为标准分为：诉前财产保全和诉讼财产保全。

　　(一)诉前财产保全，是指在起诉前，利害关系人的合法权益面临紧急情况，需要采取保护性的临时措施，使其合法权益免受难以弥补的损害，人民法院批准利害关系人的申请，采取的财产保全措施。

　　《民事诉讼法》第93条规定：利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请财产保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。

　　人民法院接受申请后，必须在48小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

　　申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全《意见》第31条规定：诉前财产保全，由当事人向财产所在地的人民法院申请。在人民法院采取诉前财产保全后，申请人起诉的，可以向采取诉前财产保全的人民法院或者其他有管辖权的人民法院提起。

　　《意见》第32条规定：当事人申请诉前财产保全后没有在法定的期间起诉，因而给被申请人造成财产损失引起诉讼的，由采取该财产保全措施的人民法院管辖。

　　申请诉前财产保全，应当具备的条件是：1、在起诉前，利害关系人的合法权益面临紧急情况，使争议的财产权益或利害关系人的另一方持有的财产，有转移、隐匿或灭失的现实可能。这里所说的情况紧急，是指利害关系人的另一方恶意的行为或是其他客观情况，使利害关系人的合法权益受到损害的危险迫在眉睫，一旦损害来临，给利害关系人的合法权益造成的损害将是难以弥补的。2、必须立即申请财产保全，不能待起诉后再申请财产保全。即申请财产保全，具有迫切性，一旦紧急情况发生，给其合法权益造成实际损害，于起诉的同时或其后申请财产保全，因损害是难以弥补的，申请诉讼财产保全已无实际意义。3、申请人应当提供担保。这种担保必须与所保全的财产相适应，不能小于所保全的财产。提供的担保，可以是财产担保，银行担保，或其他信用担保;不提供担保的，驳回申请，不采取保全措施。[page]

　　以上三个条件必须同时具备，缺一不可。

　　人民法院接受利害关系人的申请后，在48小时内进行审查，并作出裁定。对于不符合条件的申请，裁定驳回;对于符合条件的申请，裁定采取保全措施，并立即开始执行。

　　申请人在人民法院采取保全措施后应在15日内起诉。可以向对案件有管辖权的人民法院起诉，也可以向采取财产保全的法院起诉。有管辖权的法院与采取财产保全的法院可能是同一法院，也可能不是同一法院。不是同一法院时，采取财产保全的法院，因采取了保全行为，对该案取得了管辖权，有权受理申请人的起诉。申请人在人民法院采取财产保全措施后15日内不起诉的，采取保全的法院应当解除财产保全。

　　(二)诉讼财产保全，是指在诉讼过程中，为了保证人民法院的判决能顺利执行，人民法根据当事人的申请或在必要时依职权对有关财产采取保护措施的制度。

　　《民事诉讼法》第92条规定：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全的裁定;当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。

　　人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的，驳回申请。

　　人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

　　诉讼保全应当具备的条件：1、在诉讼过程中，一方当事人可能实施某种行为或发生其他原因，致人民法院作出的判决不能执行或者难以执行。2、申请人必须向受诉人民法院提出，不得向非受诉人民法院申请财产保全。非受诉人民法院不得受理申请，采取保全措施。3、诉讼财产保全主要适用于给付之诉，单纯的确认之诉或变更之诉，判决不具有给付内容，根本不会发生判决不能执行或难以执行的危险。但是在确认之诉或变更之诉中兼有给付之诉内容，可以适用诉讼财产保全措施。

　　当事人的申请符合上述条件的，人民法院可以裁定采取财产保全措施，也可以责令申请人提供担保后，采取财产保全措施。法院责令申请人提供担保，申请人不提供的，驳回申请。

　　人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在48小时内作出裁定;裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。虽无紧急情况，需要采取保全措施的，也应尽快裁定采取保全措施，并付诸执行。笔者认为应兵贵神速，不能超过三天。

　　三、财产保全的范围、措施及其适用《民事诉讼法》第94条规定：财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院冻结财产后，应当立即通知被冻结财产的人。财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。[page]

　　《若干规定》第14条规定：人民法院采取财产保全措施时，保全的范围应当限于当事人争议的财产，或者被告的财产，对案外人的财产不得采取保全措施，对案外人善意取得的与案件有关的财产，一般也不得采取财产保全措施;被申请人提供相应数额并有可供执行的财产作担保的，采取措施的人民法院应当及时解除财产保全。

　　《意见》第99条规定：人民法院对季节性商品、鲜活、易腐烂变质以及其他不宜长期保存的物品采取保全措施时，可以责令当事人及时处理，由人民法院保存价款;必要时，人民法院可予以变卖，保存价款。

　　《意见》第100条规定：人民法院在财产保全中采取查封、扣押财产措施时，应当妥善保管被查封、扣押的财产。当事人、负责保管的有关单位或个人以及人民法院都不得使用该项财产。

　　《意见》第101条规定：人民法院对不动产和特定的动产(如车辆、船舶等)进行财产保全，可以采用扣押有关财产权证照并通知有关产权登记部门不予办理该项财产的转移手续的财产保全措施;必要时，也可以查封或扣押该项财产。

　　《若干规定》第15条规定：人民法院对有偿还能力的企业法人，一般不得采取查封、冻结的保全措施。已采取查封、冻结保全措施的，如该企业法人提供了可供执行的财产担保，或者可以采取其他方式保全的，应当及时予以解封、解冻。

　　《意见》第102条规定：人民法院对抵押物、留置物可以采取财产保全措施，但抵押权人、留置权人有优先受偿权。

　　《意见》第104条规定：人民法院对对债务人到期应得到的收益、可以采取财产保全措施，限制其支取，通知有关单位协助执行。

　　《意见》第105条规定：债务人的财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权的，人民法院可以依债权人的申请裁定该第三人不得对本案债务人清偿。该第三人要求偿付的，由人民法院提存财物或价款。

　　四、财产保全的申请及担保《意见》第98条的规定：人民法院依照民事诉讼法第九十二条、第九十三条规定，在采取诉前财产保全和诉讼财产保全时，责令申请人提供担保的，提供担保的数额应相当于请求保全的数额。

　　《若干规定》第12条规定：人民法院采取诉前财产保全，必须由申请人提供相当于请求保全数额的担保。担保的条件，依法律规定;法律未作规定的，由人民法院审查决定。

　　《若干规定》第13条规定：人民法院对财产采取诉讼保全措施，一般应当由当事人提交符合法定条件的申请。只有在诉讼争议的财产有毁损、灭失等危险，或者有证据证明被申请人可能采取隐匿、转移、出卖其财产的，人民法院方可依职权裁定采取财产保全措施。[page]

　　诉前财产担保由利害关系人提出，申请人必须提供担保;诉讼财产保全由当事人或法院依职权决定，法院可以责令申请人提供担保，要求申请人提供担保而申请人拒绝提供的，人民法院依法驳回申请。

　　审判实践中经常有这种情况发生：即在一审法院作出判决后而尚未生效前，出现需要采取财产保全的情况。根据〈意见〉第103条规定：对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产的，由第一审人民法院依当事人的申请或依职权采取。第一审人民法院制作的财产保全的裁定，应及时报送第二审人民法院。

　　五、财产保全的裁定及措施的采取人民法院接受申请人的申请后，对诉前保全，必须在48小时内作出裁定;对诉讼保全，情况紧急的，也必须在48小时内作出裁定。人民法院裁定采取保全措施的，应当立即开始执行，有关单位有义务协助人民法院执行。

　　当事人不服人民法院财产保全裁定的。可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。

　　六、财产保全的解除。根据民事诉讼法和最高人民法院的有关司法解释及司法实践，财产保全措施因下列原因解除：1、申请人在法定起诉期间内不起诉的。人民法院采取诉前保全措施15日内，申请人应当尽快起诉，15日届满，申请人还不起诉的，表明利害关系人不想通过诉讼程序解决分歧，从保护被申请人的合法权益出发，此时，人民法院应当解除财产保全;2、被申请人提供担保。财产保全是为了今后的判决有实现的物质基础。被申请人向人民法院提供了相应的担保，根据《民事诉讼法》第95条的规定：被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全;3、申请人在财产保全期间撤回申请，人民法院同意其撤回申请的;4、人民法院确认被申请人复议意见有理，而作出新的裁定，撤消原财产保全裁定的;5、被申请人依法履行了人民法院判决的义务，财产保全已没有存在意义。

　　此外，在司法实践中，对被申请人的银行存款予以冻结。一次冻结的有效期为6个月，如果超过了6个月，而当事人没有继续要求财产保全的，视为自动解除财产保全。

　　七、申请财产保全错误的赔偿。

　　财产保全是在一定条件下所采取的一种监时性保全措施。一般地说，保全措施的实施是得当的。但由于事物的复杂性也可能出现失误。一旦出现失误就可能给对方当事人(或利害关系人)造成一定程度的损失。造成了损失就要向相对方赔偿。《民事诉讼法》第96条规定：申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。这一规定，既是对被申请人合法权益的保护，又是对申请人滥用权利的制裁。为了有效保护被申请人的利益，申请人申请财产保全，人民法院可以责令提供担保，。人民法院在采取诉前财产保全和诉讼财产保全时责令申请人提供担保的，提供担保的数额应相当于请求保全的数额。申请人申请错误，就用其提供的担保来赔偿被申请人的损失。[page]

　　人民法院依职权主动采取财产保全措施，如果发生错误，给被保全的公民、法人和其他组织造成损失的，是否赔偿，由谁赔偿，民事诉讼法未作规定。但《民法通则》第121条规定：国家机关或国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。《中华人民共和国国家赔偿法》第31条规定，人民法院在民事诉讼过程中，违法采取保全措施造成损害的，赔偿请求人要求赔偿的程序，适用中华人民共和国国家赔偿法刑事赔偿程序的规定。〈若干规定〉第19条规定“因申请错误造成被申请人损失的，由申请人予以赔偿;因人民法院依职权采取保全措施错误造成损失的，由人民法院依法予以赔偿。”这可以促使人民法院在依职权采取保全措施，持慎重态度，有益于保护当事人的合法权益。

　　八、财产保全裁定的效力。

　　财产保全裁定的效力主要表现在4个方面：

　　(一)时间效力。依照民事诉讼法规定，无论是诉前财产保全或是诉讼财产保全裁定，一经作出即具有法律效力，一般应维持到生效的法律文书执行时止。如果被保全的财物属于应予执行的，财产保全裁定的效力应维持到执行完毕时失效。〈意见〉第109条规定：诉讼中的财产保全裁定的效力一般应维持到生效的法律文书执行时止。在诉讼过程中，需要解除保全措施的，人民法院应及时作出裁定，解除保全措施。对于诉前保全的裁定，如果利害关系人在法定时间内不起诉，人民法院解除财产保全时，财产保全的裁定即失去效力。

　　(二)对利害关系人和诉讼当事人的效力。法律规定对人民法院财产保全的裁定，利害关系人和诉讼当事人都不得上诉。利害关系人和诉讼当事人收到人民法院院财产保全的裁定后，必须依据裁定的内容执行。申请诉前财产保全的利害关系人，还应当在法定期间内向人民法院提起诉讼。考虑到财产保全裁定也不一定百分之百正确，为了保护另一方当事人的利益，《民事诉讼法》第99条规定：当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。

　　(三)对有关单位和个人的效力。人民法院制作的财产保全裁定不但对当事人和利害关系人要产生一定法律效力，而且对有关单位和个人也会产生一定的法律效力。例如，采取查封、扣押、冻结被申请人财产时，有时需要有关单位和个人协助;涉及到车辆、船舶的登记部问题时也需要有关产权部门配合;涉及到当事人或利害关系人的储蓄存款或账面资金时。更需要金融部门的参与;有关单位或个人接到人民法院财产保全裁定的协助执行通知书，必须及时按裁定中指定的保全措施协助执行。〈意见〉第108条规定：人民法院裁定采取保全措施后，除作出保全裁定的人民法院自行解除和其上级人民法院决定解除外，在财产保全期限内，任何单位都有不得解除保全措施。[page]

　　(四)对人民法院的效力。这种效力表现在，未以法定程序和一定的法定理由，不得随意更改。并要尽最大的努力去实施保全措施。《意见》第110条规定：对当事人不服财产保全、先予执行的裁定提出的复议申请，人民法院应及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请;裁定不当的，作出新的裁定变更或撤消原裁定。《若干规定》第19条第一款规定：受诉人民法院院长或上级人民法院发现采取财产保全措施确有错误的，应当按照审判监督程序立即纠正。

　　诉前保全的裁定执行后，申请人在法定期限内不起诉的，人民法院应当解除财产保全，将财产恢复到采取保全措施前的状态。在诉讼过程中，需要解除保全措施的，人民法院应及时作出裁定，解除保全措施。解除财产保全，人民法院保存有变卖财产价款的，应将该价款交还给被申请人。