串通投标行为的认定
一、串通投标行为的认定
（一）投标人际之间相互串通
1.价格同盟型。
2.轮流坐庄型。
3.标内损失，标外补型。
串通招标投标行为是经济法中的一种不正当竞争行为。关于不正当竞争行为的表述各异，但总体具有以下特征，即是经营者的竞争行为，是违法的竞争行为，是侵犯其他经营者合法权益的行为，是扰乱社会经济秩序的行为，这里的经营者指参与或者从事市场活动者，包括法人、其他组织和个人，事业单位法人、机关法人和社会团体法人在从事市场活动时也可以成为不正当竞争行为的主体。串通招标投标行为同时具备以上法律特征，因此是我国和各国竞争法所禁止的一种不正当竞争行为。
（二）招标人与投标人之间的串通
1.擅自开标、换标型。
这种类型通常有三种表现形式：招标人在公开开标前，私下开启投标人的投标文件，并将有关情况泄露给未报送标书的特定投标人;协助特定投标人更改标价;协助特定投标人撤换标书。依照国际惯例和我国法律，开标应当公开，在此之前标书必须保密，并不得更换。以防止投标截止时间之后与开标之前仍有一段时间间隔，给不端行为造成可乘之机。标书在未公开前被视为一种商业秘密，对于任何投标者都是保密的，这使得每个投标者，无论提交时间早晚，也无论其与招标者的关系远近，都能在同一起跑线上，凭据自己的实力公平竞争。因此，在公开开标前，任何人无权开启标书。为了防止失密，投标文件必须密封，没有密封，或发现曾被打开过的痕迹，应被认定为无效的投标。可见，开标是招标投标的一个重要环节，标书的保密性，直接影响到整个招标投标过程的公正性。
招标投标过程是合同订立过程，依契约自由原则，开标前投标人有权撤回、修改、补充已提交的投标文件。由于招标投标涉及其他投标人的利益，修改、补充和撤回要受到严格的限制。首先，修改与补充的原因是在招标投标过程中，由于投标人对招标文件的理解和认识水平不一，有些投标人对招标文件发生了误解，或投标文件对一些重要内容有遗漏，投标人需要补充、修改的。其次，补充、修改的时间，必须是在提交投标文件的截止到日前，补充、修改的内容，为投标文件的组成部分。最后，要求补充、修改和撤回应依照严格的程序进行。招标人擅自协助特定投标人，更改标价、撤换标书，既未经法定程序，也不是由于投标人对招标文件的误解，或投标文件的遗漏等原因，同时更改标价招标人还私自开启了标书，不符合合法的修改、补充、撤回标书的条件，构成串通招标投标。
2.透露标底。
等秘密信息型。设有标底的工程招标，中标者应当是标价最接近标底的投标者。可见，掌握标底实际上就掌握了比其他投标者更多的中标机会，如果特定的投标者在掌握了标底的情况下投标，则整个招标投标过程则无竞争性可言。当然，投标人掌握的标底是由招标人私下里透露的，而不是经过自己研究预测出的，只有前者才能构成串通招标投标。除标底以外，还有一些其他能够影响到公平竞争的信息，开标前也不能对外，如潜在投标人的名称、数量也不得向他人透露。将能够影响公平竞争的信息，透露给特定的投标人，会造成投标人之间因信息不对称而引起的不公平竞争，同时还容易引发其他的不公平竞争。
3.招标人事后补偿型。
该类型通常又有两种情况：
（1）招标人与投标人串通，投标人在投标时压低报价，中标后再给投标人以额外补偿。标价是评标的重要标准，投标人为了击败自己的竞争对手，可以事先与招标人串通，超出自己的承受能力压低价格，中标后再由招标人给予投标人额外的补偿。这种串通招标投标行为，串通是发生在投标以前，补偿是发生在定标以后，招标、投标、开标、评标等各环节从程序看都是公平、合法的，其他投标人可能都输得口服心服，审计监督也很难从程序上发现其漏洞，极其隐蔽。串通的招标者与投标者为众多不知情的投标者创造了一个虚拟的公平的竞争环境，欺骗性很强，危害性很大。
（2）招标人与投标人约定，由投标人在公开投标时抬高标价，待其他投标人中标后给予该投标人一定补偿。此情况与上种很相似，所不同的，一是该情况招标人有两次串通，首先与特定投标人串通，决定由其中标，接下来与其他可能中标的投标人串通，以事后补偿为条件，让其抬高标价，从而使特定投标人中标。二是给予补偿的对象不同，招标人是给未中标的投标人以补偿。总之，中标者在招标投标前就已成定局，无竞争可言，程序又看似合法，中标者似乎并未参与运作，只要拿到好处的投标者不予揭露，串通行为很难败露。
4.差别待遇型。
招标人在审查评选标书时，对不同投标人相同或类似的标书实行差别待遇。评标对于整个招标投标过程来说，是一个具有决定意义的环节，而评标的标准和方法，又是这一环节的关键问题。既然是评标标准，就应当应用于所有的投标文件，而不应区别对待。在采用最低投标价中标的招投标中，只要符合招标文件的实质性要求，投标价格最低者中标，中标尺度惟一明显，作弊就比较困难。而在采用综合评标法的招标投标过程中，标准不易掌握，评标委员会的主观意志对于评标过程的影响比较大，如果没有公开、量化的标准来打分，则很容易出现串通作弊的行为。
5.引导提问型。
招标人在要求投标人澄清其标书事项时，故意作引导性提问，促成该投标人中标。评标时，若发现投标文件的内容含义不明确、不一致或明显打字（书写）错误或纯属计算的错误的情形，评标委员会则应通知投标人做出澄清或说明，以确定其正确的内容。无论书面形式还是口头形式的澄清，都不能超出投标文件的范围，也不能改变或谋求、提议改变投标文件中的实质性内容，而使不符合要求的投标成为符合要求的投标，或者使竞争力较差的投标变成竞争力较强的投标。例如，在一挖掘机招标中，评标委员会成员与某一投标人关系甚密，招标文件规定发动机的冷却方式为水冷，该投标人是用风冷发动机投标，但在澄清时，评标委员会委员故意问，你们投标文件中的风冷发动机是不是打字错误，该投标人则心领神会，马上纠正说应当是水冷发动机。这种诱导式提问，使投标人改变了投标文件中的实质性内容，使不符合要求的投标变成符合要求的投标。此种招标投标，实质上是特定投标人与招标人的串通，置其他投标者的利益而不顾。
6.设置障碍型。
招标人故意在资格预审或招标文件中设置某种障碍，意在排斥某些潜在投标人或投标人。这种障碍包括各种不合理的要求，其暗含有利于或排斥特定投标人或潜在投标人的内容。如某技术为某投标人所专有，将其作为评标标准，或在评标标准中定为参数很高的项目。又如在招标文件中提出不必要的产地要求、商号、型号等要求。
串通招标投标，是发生在招标投标过程中的一种违法行为。刑法第223条 投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
二、串通投标罪立案标准
根据最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪 案件追诉标准的规定》的有关规定，投标人相互串通投标报价，或者投标人与招标人串通投标，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：
1、损害招标人、投标人或者国家、集体、公民的合法利益，造成的直接经济损失数额在50万元以上的；
2、对其他投标人、招标人等投标招标活动的参加人采取威胁、欺骗等非法手段的；
3、虽未达到上述数额标准，但因串通投标，受过行政处罚2次以上，又串通投标的。
本罪是1997年刑法新增设的罪名。
刑法第223条的规定，投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。投标人与招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益的，依照前款的规定处罚。
立案标准的第1项规定，“损害招标人、投标人或者国家、集体、公民的合法利益，造成的直接经济损失数额在50万元以上的”，应当立案追究。
这里的“直接经济损失”，是指行为人串通投标的行为给招标人、其他投标人或者国家、集体、公民所造成的财产损毁、减少的实际价值，不包括间接经济损失。
立案标准的第2项规定，“对其他投标人、招标人等投标招标活动的参加人采取威胁、欺骗等非法手段的”，应当立案追究。
所谓威胁，是指行为人对投标招标活动的其他参加人，采用精神强制的方法使其产生恐惧，而被迫接受行为人提出的招投标条件的行为。
所谓欺骗，是指以虚构事实或者隐瞒真相的方法，使其他招标人、投标人“自愿地”接受行为人提出的招投标条件的行为。这种“自愿”，实际上是受行为人的欺骗而上当所致，并非真正自愿接受。
串通投标罪的立案标准的第3项规定，“虽未达到上述数额标准，但因串通投标，受过行政处罚2次以上，又串通投标的”，应当立案追究。
三、如何对串通投标罪判刑处罚
我国刑法第二百二十三条和二百三十一条分别规定本罪的处罚方式：
1、自然人犯本罪的处罚：
投标人相互串通投标报价，损害招标人或者 其他投标人利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
投标人与招标人串通投标，损害国家、集体、公民的合法利益的，依照前款的规定处罚。
2、单位犯本罪的处罚：
单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。
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