侵权损害赔偿计算标准统一

　　一、侵权损害赔偿计算标准统一

　　1、因侵权行为受到的实际损失作为损失赔偿额

　　侵权人侵犯专利权人的专利，给专利权人造成的全部经济损失应包括以下两种：

　　（1）侵权人的侵权行为使专利权人的产品销售量下降而造成的损失。即以专利权人的专利产品在市场上销售下降数乘以每件专利产品的利润所得之数。因此，侵权人的侵权行为使得专利权人所占市场份额、所获利润减少，所以，这种利润的减少，理应由侵权人赔偿。

　　（2）侵权人的侵害专利权的行为使专利权人的产品销售本应增加而未增加。一件专利产品刚面市时，其销售量可能不是很大，但随着时间的推移，促销、宣传工作的展开，消费者会越来越多的接受该产品，其市场占有额也随之扩大。当侵权人的侵权产品进入市场时，专利权人的产品销售量可能并未下降，甚至仍旧上升，然而，同以往的销售量上升率相比却是减缓了，这时，在计算专利权人的经济损失时，就要考虑到专利人应该增加而未增加的产品销售额，将该数额乘以专利产品利润之数作为专利权人的实际损失计算。

　　2、以侵权人因侵权行为获得的全部利润作为损失赔偿额

　　当无法确定侵权行为给专利权人造成的损失数额时，如专利权人尚未实施专利，也未许可他人实施；专利产品尚未大量生产及全面投入市场；专利权人不提供真实数额，无法采用前述方法计算损失数额时，则应以侵权人侵权行为所获利润作为损失赔偿额，即以侵权人在市场上的销售额乘以侵权人的每件侵权产品的利润作为侵权人的全部利润。侵权人在市场上销售额由侵权人提供或通过查询侵权人的帐目、听取证人证言或向税收、工商了解情况等方法来调查、查证，以便正确确定侵权产品的数额。对侵权人的利润可由侵权人提供，或从原材料价格、生产成本、销售价格、税收等方面进行综合分析、测算、查实。

　　3、以侵权人生产的侵权产品总额乘以专利权人专利产品利润或同行业的平均利润所得之数为赔偿额

　　在知道侵权产品的生产、销售总数，但不知其利润，或专利权人对侵权人所提供的利润表示异议、或侵权人所提供的利润与核查侵权产品的生产成本、销售价格、税收、原材料价格等情况后所得利润数相差甚大时，可以采取该种办法，以专利权人的专利产品的利润与侵权产品总额相乘之数作为损失赔偿额。另外，如专利权人所提供专利产品的利润明显不合理或有可能提供虚假情况，则可以侵权产品的总额乘以同行业的平均利润所得之数为赔偿额。

　　4、以被告的生产规模等因素确定侵权赔偿额

　　在司法实践中经常会发生专利权人所受损失无法计算，或专利权人没有提供真实情况，而且侵权人也拒绝提供因侵权而获利的数额，且调查取证因地方保护主义或侵权人不配合、阻挠而无法获得真实数据时，可以依据侵权人的生产规模来确定。生产规模是由设备、生产时间、工人数量等因素决定的，所以我们在计算赔偿额时，应依据生产侵权产品的设备的数量，及该设备的生产能力，生产工人的数量，每日、每月生产时间，是采取三班制，还是二班制等方面来计算侵权产品的数量，再以此数量来乘以专利权人的专利产品利润或同行业平均利润所得之数为赔偿额。

　　5、以不低于可使用费的合理数额作为损失赔偿额

　　将许可使用合同中的许可使用费作为确定赔偿损失的依据。以专利权人将其专利许可他人实施时，实际或可能收取的许可使用费作为损失赔偿费的最低额。但是，我们要明确，这种计算方法得出的数额是侵权人要承担的民事责任，而非双方当事人基于平等，自愿而签订的许可使用合同中规定的许可使用费，是以使用费为依据的一个推定，这种推定数额一般应比许可使用费高1－6倍。

　　6、应规定法定赔偿标准

　　我国目前尚无法定赔偿标准，但专利权的侵权有其特殊性，不象侵犯财产、人身权那样易于确定，侵犯专利权的证据较难取证，专利权人为确定损失赔偿数额要花费大量精力、物力取证、调查，法院为确定赔偿额也要花费大量的精力，所以有必要确定一个法定赔偿标准，即由法律明文规定不法侵害专利权造成损害的赔偿数额，明确规定实施了某种侵权行为应当赔偿的数额是多少。尽早出台法定赔偿标准，对法定赔偿标准可综合侵权人实施专利侵权行为的时间长短、侵权行为的经济影响和社会影响、侵权产品的数量，所侵害专利的性质等因素来确定一个法定赔偿数额。

　　在采用上述六种方法计算财产损失时，确定赔偿数额时还应考虑专利权人的其他经济损失，专利权人的其他经济损失包括因侵权人产品的无序竞争而造成专利产品价格下跌的损失，以及因侵权产品粗制滥造使专利产品的声誉受损而引起的其他损失。

　　因专利侵权而引发的诉讼活动的各项支出也应计算在专利权人的损失内，应由侵权人负责赔偿。另外，我们还应考虑精神损害的赔偿数额。我国在著作权的侵权案中也适用了精神损害赔偿，如对假冒他人署名美术作品而引起的侵权纠纷案中，最高人民法院在答复上海市高级人民法院的请示函中表示：赔偿损失的范围和数额，应根据原告因侵权行为而受到的物质损失和精神损害的全部实际损失，以及本案的综合情况予以确定”。与著作权同属于知识产权的专利也应适用精神损害赔偿。

　　二、商标侵权

　　打击商标侵权行为是《商标法》规定的。 《商标法》第六十条 有本法第五十七条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。 工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。

　　三、侵权赔偿的构成要件

　　理论上讲，侵权赔偿的构成要件中一般侵权行为侵害公民的生命、健康权的侵权责任构成一般包括以下四个要件：

　　一是违法行为

　　二是损害事实。

　　民事责任的首要条件，只有当行为人的违法行为造成损害事实，行为人才承担民事责任。这里的损害，从广义上讲，包括财产上的损害和人身上的损害即造成受害人在财产上或者人身上的不利益。

　　三是因果关系。

　　四是主观过错。

　　在诉讼上，以上四项内容必须要由提出诉讼请求的人进行举证，当事人必须全面地论证自己的观点。理论上讲，这是一项很困难的举证责任，相比较合同严格责任来说，诉讼请求人需要强得多的诉讼举证能力，这也是合同诉讼与侵权诉讼最重要的区别之一。但这一孑然不同的归责原则在司法实践中往往被诉讼参与人忽视了，这也是近两年来人身侵权诉讼比例大幅度上升、且胜诉率不合理性偏高的关键因素。

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