资产并购在实际操作上要注意的问题
资产并购有两种操作方式：第一种是外国投资者设立一个外商投资企业，再以该外商投资企业的名义购买目标企业的资产；第二种是外国投资者直接购买目标企业的资产，然后以该资产作为出资设立外商投资企业。
(1)第一种操作方式要注意的问题。首先，要明确外国投资者设立的外商投资企业的目的是购买目标企业的资产，而不是直接从事生产经营。我们原来根据《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《外资企业法》设立的外商投资企业都是为具体的生产建设项目成立的，其直接目的和最终目的都是进行具体的生产经营，并不是进行外资并购。但是外国投资者为了购买目标企业的资产设立的外商投资企业，并不是直接从事生产建设，而是将它作为一个壳企业来实现对目标企业的资产的购买。虽然这种外商投资企业的根本目的还是要进行生产经营，但它必须以购买的资产为基础进行生产经营。因此，外国投资者在设立这种壳企业的时候，必须向审批机关说明这种外商投资企业的设立目的以及购买资产之后将要从事的生产经营范围。
其次要明确的是，资产并购和外商投资企业的设立要同步进行。《外国投资者并购境内企业暂行规定》第15条规定：“外国投资者资产并购的，投资者应根据拟设立的外商投资企业的投资总额、企业类型及所从事的行业，依照设立外商投资企业的法律、行政法规和部门规章的规定，向具有相应审批权限的审批机关报送下列文件：1)境内企业产权持有人或权力机构同意出售资产的决议；2)外商投资企业设立申请书……”根据该条的规定，如果外国投资者想先设立一个外商投资企业作为壳企业，然后再通过壳企业去购买目标企业的资产的做法事实上行不通。因为，《暂行规定》第15条明确要求外商投资企业设立申请书必须和资产转让决议一并报送。如果外国投资者不能让外商投资企业的设立与资产并购同步进行，那为资产并购设立的壳企业就会因缺少资产转让决议而不能成立。
(2)第二种操作方式要注意的问题。首先要明确，外国投资者先购买目标企业的资产，然后再设立外商投资企业运营该资产，这两个步骤并不需要同步进行。这是资产并购第二种操作方式与第一种操作方式不同的地方。因为根据《暂行规定》第15条的规定，只要外国投资者将资产转让决议与外商投资企业设立申请一并报送就可以了，而第二种操作方式完全可以作到。
其次，由于资产购买和外商投资企业的设立可以不同步，那么就会有部分外国投资者购买了资产却不设立外商投资企业的现象出现。外国投资者这样做的出发点一般就是进行资产炒作，等待时机高价转让手中的资产来牟取暴利。这种现象当然与《暂行规定》鼓励外国投资者投资的精神违背，但《暂行规定》并没有给出明确的处理措施。这有待相关法规进一步明确该问题。
(3)资产并购的目标企业的范围。《外国投资者并购境内企业暂行规定》第2条规定：“本规定所称外国投资者并购境内企业，系指外国投资者协议购买境内非外商投资企业的股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。”该规定对股权并购的目标企业进行了严格说明，即境内非外商投资企业，并且给出了其在《暂行规定》中的统称——境内公司。但是，对于资产并购的目标企业，《暂行规定》只是笼统地称为境内企业，并没有给予太多说明。因此，资产并购的目标企业应该包括所有在中国境内注册登记的企业，即全民所有制企业、集体所有制企业、独资企业、合伙企业、有限责任公司和股份有限公司。
