挂靠施工实际施工人有权直接向发包人主张工程款

来源：最高人民法院公布案例最高人民法院第六巡回法庭2019年度参考案例9号。本文仅供学习交流，版权归原著作者所有。

案例要旨

实际施工人借用被挂靠方的资质与发包人签订建设工程施工合同,因被挂靠方与发包人之间无订立合同的真实意思表示,双方之间不存在实质性的法律关系,故实际施工人依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条要求被挂靠方承担支付工程款的责任,人民法院不应支持。但实际施工人与发包人在订立和履行施工合同的过程中,形成事实上的法律关系,实际施工人有权直接向发包人主张工程款。 最高人民法院第六巡回法庭2019年度参考案例9号

基本信息

案号：（2019）最高法民再329号

审理法院：最高人民法院

案由：建设工程施工合同纠纷

案件类型：民事

裁判日期：2019-11-29

审理程序：再审

数据来源：最高人民法院公布案例

【基本案情】

2015年8月16日朱某军与四川某某建设工程有限公司(以下简称某某公司)签订《挂靠协议》,挂靠期间为三年,从2015年8月26日起至2017年8月25日止。挂靠期间,朱某军以某某公司的名义承包了某某县国土资源局(后更名为某某县自然资源局)发包的案涉工程并进行施工,现已竣工验收。之后,某某公司向某某县国土资源局出具《工作联系函》载明:“我公司中标的由贵单位2016年发包的‘某某县柯柯镇托海村土地开发(占补平衡)项目’工程,一直由挂靠在我单位的朱某军先生与贵局实际联系并承包本项目,……”。2018年1月31日,朱某军以某某公司、某某县国土资源局为被告,起诉请求判令某某公司支付其工程款4058300元,某某县国土资源局在未付款范围内承担连带责任,利息1025800元由某某公司承担。
【裁判结果】
青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院于2018年5月15日作出(2016)青28民初13号民事判决:一、某某公司向朱某军支付拖欠的工程款4058300元,于本判决生效后十五日内付清,某某县国土资源局在未付清某某公司工程款范围内承担连带责任;二、某某公司向朱某军支付欠付工程款4058300元的利息,按中国人民银行公布的同期同类贷款利率自2017年2月23日起计算至付清全部款项之日止。
某某公司提出上诉。青海省高级人民法院于2018年10月17日作出(2018)青民终162号民事判决:驳回上诉,维持原判。
某某公司申请再审。最高人民法院提审后于2019年11月29日作出(2019)最高法民再329号民事判决:一、撤销青海省高级人民法院(2018)青民终162号民事判决及青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院(2016)青28民初13号民事判决;二、某某县自然资源局向朱某军支付工程款4058300元(已全部履行);三、驳回朱某军的其他诉讼请求。
【裁判理由】
最高人民法院认为,朱某军与某某公司签订的《挂靠协议》约定:“某某公司同时协助朱某军办理收付工程款……”,并未约定被挂靠方某某公司向朱某军支付工程款,同时,某某县国土资源局亦未实际向某某公司支付案涉工程款,故朱某军主张某某公司支付欠付工程款及利息无合同及事实依据。
依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定,实际施工人可向发包人、转包人、违法分包人主张权利。但某某公司系被挂靠方,不属于发包人、转包人、违法分包人,一、二审判决以上述规定为法律依据判决某某公司承担给付工程款的责任,适用法律错误。
朱某军挂靠某某公司借用其资质与某某县国土资源局签订案涉施工合同,某某公司作为被借用资质方,欠缺与发包人某某县国土资源局订立施工合同的真实意思表示,双方不存在实质性的法律关系。朱某军作为案涉工程的实际施工人与发包人某某县国土资源局在订立和履行施工合同的过程中,形成事实上的法律关系,朱某军有权直接向某某县国土资源局主张工程款。