建设工程施工合同纠纷代理词
审判长、审判员：
湖南中思律师事务所依法接受本案被告湖南XY建设有限公司的委托，指派本人担任其与潘小飞、肖洪涛建筑工程分包合同纠纷一案的一审诉讼代理人。庭审前，代理人进行了调查取证、查阅了相关资料，刚才，又经过举证和质证，对本案的法律关系和法律事实有了更为清晰地认识。据此，依法提出以下以下代理意见，请合议庭采纳：
一、程序上看，原告诉求缺失，依法应予驳回。
原告诉求仅仅是要求XY公司支付工程款及相关利息。属给付之诉。但从我们庭前交换证据和刚才举证来看，没有任何证据证明原被告之间存在合同关系，以及双方办理了工程结算手续。虽然杨雪初以私人身份出具了欠条，但杨雪初一非公司法人代表、二没有得到公司的授权、三不是该项目的项目经理，他的行为并不能代表公司。原告要想由XY公司承担该债权债务的法律后果，必须先行确认星宇公司与里昂原告之间存在债权债务法律关系。亦即，要先行提请确认之诉，及要确认该欠条所设计的款项由是XY公司所欠。但是，原告并没有提出这样的诉求。按照民事诉讼不告不理的基本原则，人民法院不能主动确认原被告之间的法律关系。那么，从法律上看，杨雪初私人出具的欠条XY公司没有义务为其清偿，被告主体错误，请人民法院驳回原告起诉。
二、从实体上看，原告证据不足，应承担起举证不能的后果。
原告提交的《劳务承包协议书》由于印章系伪造、合同签字人向家群、杨雪初均未取得XY公司授权、也并非项目经理，擅自与他人签订合同系无权处分，其效力待定。在未获得追认的情况下，该合同无效，不能证明本案相关事实。在这种情况下，原告要想达到其诉讼目的，必须需要证明3点。1、原告为项目提供过劳务；2、该劳务为XY公司提供；3、与XY公司办理过工程结算或者向XY公司提交过工程结算资料。
1、要证明1点，原告需提交开工通知单、施工日志、监理日志等。即使按照原告提交法庭的《劳务承包合同书》第三条“双方的责任、权利、义务”之约定，原告也应当持有设计文件、资料图纸、施工方法、质量、安全的技术交底”。因为这些证据是合同约定甲方应当向乙方提供的。也是乙方施工必须的资料。
2、要证明第2点。原告主张的工程款是在6、7、13、14号楼发生的。而XY公司提交的经单县建筑安装工程总公司签字确认的《单县凤来邑水景花园小区二期建筑工程建设施工合同》名确定表明，该项目6、7、13、14号楼完全由单县建筑安装工程总公司承包，同样，该合同杨雪初也是签订该合同的代理人。根据民诉证据规则，原告主张要想获得支持，必须提交证明力更强的证据来否定本份证据的证明力。但是现在原告并没有提交更强证明力的证据。
3、即使在上述证据得到满足的情况下，原告还必须证明已经办理结算或向XY公司提交过结算资料。该劳务合同约定的工程价款是一种固定单价。因为按照建设部《建设工程价款结算暂行办法》之规定，原告必须提交工程量清单等结算资料，XY公司是可直接进行审查，也可以委托具有相应资质的工程造价咨询机构进行审查。原告在长达两年多的时间内不向XY公司提出结算，现仅凭一张案外人的欠条，就向XY公司主张权利，即使原告确实提供劳务、该劳务确实向XY公司提供，原告也需证明自己应该获得多少承包款。鉴于杨雪初本人身份的多样性，XY公司怎么知道工程价款究竟是多少？怎么知道自身利益是否收到侵害？怎么能确信相应工程款应由新宇公司承担而非由单县建筑安装工程总公司承担？
三、从诉讼时效上看，原告起诉已过2年时效。
原告虽然举证证明在这2年多中向单县信访局、劳动局反映过相关情况，但是向信访局反映，并不必然引起时效中断。诉讼时效司法解释第十四条 权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断。第十五条 权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。可以看出向有关机关反映情况，要求保护自身权益仅两种情况可以引起时效中断。一是向公检法报案或控告，二是向“依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织。原告向信访局提出请求。而根据信访条例第六条“县级以上人民政府应当设立信访工作机构；县级以上人民政府工作部门及乡、镇人民政府应当按照有利工作、方便信访人的原则，确定负责信访工作的机构(以下简称信访工作机构)或者人员，具体负责信访工作。县级以上人民政府信访工作机构是本级人民政府负责信访工作的行政机构，履行下列职责：(一)受理、交办、转送信访人提出的信访事项；(二)承办上级和本级人民政府交由处理的信访事项；(三)协调处理重要信访事项。。。”可以看出，信访局职能是交办、转送机构，对具体事项只有协调职能，不属于 依法有权解决相关民事纠纷的国家机关。因此，原告诉求已过时效，应予驳回。
代理人：湖南中思律师事务所
律 师：刘 辉
2012年3月29日
