律师观点分析

苏州市吴江区人民检察院以吴江检诉刑诉〔2018〕486号起诉书指控被告人兰XX犯非法经营罪，于2018年4月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判。后于同年4月28日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苏州市吴江区人民检察院指派检察员沐XX、戴X出庭支持公诉，被告人兰XX及其辩护人张XX、高XX到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
苏州市吴江区人民检察院指控：2017年9月至11月间，被告人兰XX在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在苏州市吴江经济技术开XX“某副食品商店”内，向莫某、刘X等人非法销售卷烟。
2017年9月11日、2017年11月8日，苏州市吴江区烟草专卖局在兰XX店内和租房内，查获总价值人民币105000余元的南京（精品）、南京（硬金星）等各品牌卷烟828条。
归案后，被告人兰XX如实供述了自己的犯罪事实。
为证实上述指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据，并据此认为：被告人兰XX违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节严重，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人兰XX如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。请依法判处。
被告人兰XX对起诉书指控的犯罪事实未提出异议。
辩护人提出的辩护意见是：一、对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议；二、被告人兰XX系初犯，无犯罪前科；三、被告人兰XX如实供述自己的罪行，且认罪悔罪；四、被告人兰XX积极配合侦查机关的调查，且社会危害性较小；五、被告人患有极严重的白内障和糖尿病，家里尚有父母及子女需要赡养和抚养。综上，请法庭依法对被告人兰XX从轻处罚，并依法对其适用缓刑。
经审理查明：2017年9月至11月间，被告人兰XX在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，在苏州市吴江经济技术开XX柳胥村其开办的“某副食品商店”内，向莫某、刘X等人非法销售卷烟。
2017年9月11日、2017年11月8日，苏州市吴江区烟草专卖局在被告人兰XX的“某副食品商店”和租房内，查获总价值人民币105000余元的南京（精品）、南京（硬金星）等各品牌卷烟828条（其中真品卷烟313条价值人民币28800元）。
归案后，被告人兰XX如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，被告人兰XX在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供，并经当庭举证、质证的发破案经过、卷烟价格证明及明细、价格鉴证结论书、卷烟鉴别检验报告、勘验检查笔录、先行登记保存通知书及照片、抽样取证物品清单、照片、人口信息及以下证据予以证实：
1、被告人兰XX的供述笔录，证实其在吴江经济技术开XX经营了一家“某副食品”商店，主要经营酒水、饮料、副食品，有工商营业执照和卫生许可证，但是没有烟草许可证，其就在店里面卖香烟了，主要家里有老人小孩，想增加点收入。其在2014年卖过8、9个月香烟之后就没有卖了，营业额大概4、5千元。2017年4、5月份又开始在店里卖香烟了，到2017年9月11日被烟草局查处，销售了大概8、9千元，还有722条香烟被查获未销售，被查获时424条是放在商店里，298条是放在商店东边的仓库里。这些香烟251条是其自己去别的店里（柳胥附近卖饮料的店、现已拆迁）拿回来的，471条是做香烟生意的配送过来的。2017年11月8日共查处了106条香烟，这些都是从安XX、中山北路台湾食品店、华东商业城XX、柳胥附近拆迁店拿货的。
2、证人莫某的证言笔录及辨认笔录，证实其是从2017年3月份左右到柳胥营业厅工作的，“某副食品商店”在其营业厅北面，其从3月左右到11月6日左右都一直在这家买香烟。这家店有老板和老板娘，其买香烟都是老板卖给其的，每次都是他从收银台下面拿烟出来。其就只买红塔XX，一种是10元，壳子是橡色的，一种7.5元，是白色的。其辨认出了被告人兰XX就是卖给其香烟的人。
3、证人刘X的证言笔录及辨认笔录，证实其是2017年9月、10月分别在“某副食品商店”买过一次烟，都是15元的紫南京。卖烟给其的是老板。香烟都是放在下面的，其没有看到过这家店是否还销售其他香烟。其辨认出了被告人兰XX就是卖给其香烟的人。
4、证明一份，证实被告人兰XX在苏州市吴江区内无烟草专卖零售许可证。
本院认为，被告人兰XX违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应予以惩处。被告人兰XX如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据本案被告人兰XX的犯罪事实和情节，不宜适用缓刑，故对辩护人的此点辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的其他辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人兰XX犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月26日起至2019年6月23日止，先行羁押的两日已扣除），并处罚金人民币一千元（罚金自判决生效之日起五日内缴纳）。
二、暂扣于苏州市吴江区公安局松陵派出所的828条卷烟，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。