内 蒙 古 自 治 区 高 级 人 民 法 院

民 事 裁 定 书

（2018）内民申2227号

再审申请人（一审被告、二审上诉人）：江苏xx有限公司，现更名为江苏xx股份有限公司

法定代表人：姚xx，该公司总经理。

委托诉讼代理人：郝贵梅，鄂尔多斯律师事务所律师。

委托诉讼代理人：乔秀玲，鄂尔多斯律师事务所律师。

被申请人（一审原告、二审上诉人）：冯xx

一审原告：崔xx

一审被告：鄂尔多斯xx公司，

法定代表人：张xx，该公司总经理。

一审被告：江苏xx有限公司阿康中心物流园区绿化工程项目部。

负责人：白xx。

再审申请人江苏xx有限公司（以下简称江苏xx股份有限公司）因与被申请人冯xx、一审原告崔xx、一审被告鄂尔多斯xx公司、江苏xx有限公司阿康中心物流园区绿化工程项目部主揽合同纠纷一案, 不服内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院（2017）内06 民终1980号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。

江苏xx股份有限公司申请再审称，二审判决认定事实不清，采信未经质证的证据,采信证据不当，判决错误。（一）二审判决将未经质证的证据《鄂尔多斯阿康中心物流园绿化工程（第三标段）咨询报告书》作为定案依据错误，裁判结果错误。（二）二审判决未以《结算单》为依据认定冯xx的工程款， 属于采信证据不当、认定事实不清。第一，《结算单》上有冯xx本人签字，是其真实意思表示。同时，在《结算单》中签字的刘xx也在一审中出庭，证明《结算单》是通过实地测量的方式对冯xx已完全部工程进行确认。从《结算单》 中所列项目可以认定冯xx对其栽植的苗木品种（项目名称）、栽植面积（工程量）、要求每平米枝条数、实际每平米枝条数、单价、总价全部认可，结算单是涉案工程量唯一结算依据。第二，《结算单》与基本建设工程预（结）算审核定案表中苗木品种、栽植面积差异巨大。第三，白xx在《结算单》中备注“苗木数量以物流园区的最终数量为准”，苗木数量是指《结算单》中“实际每平米枝条数”。因冯xx与江苏xx股份有限公司签订的《栽植协议》约定冯xx包养护、包成活，为了确认签订《结算单》至审计期间死亡苗木的损失由冯xx承担，白xx才做出标注。第四，冯xx作为承揽人，对其承揽工程的施工量负有举证责任。冯xx在一、二审庭审中均没有提供有效证据证明其主张的施工量。（三）即使以二审判决的方法计算冯xx工程款，认定时未核减税金、措施费错误，冯xx在民事上诉状中自认江苏xx股份有限公司的大植株造价为7758787元，二审判决将江苏xx股份有限公司的大植株造价按6823272元核减错误，遗漏了绿化变更中的大植株造价。（四）江苏xx股份有限公司在一审判决后发现已付冯xx的工程款数额为 3858095元，而非一审自认数额，提出上诉并提供了由冯xx签字确认的新证据328095元的收款收据，二审判决以冯xx不予认可未予釆信，显失公允。请求重新审理本案，查清事实，撤销二审判决。

冯xx提交意见称，（一）审计报告应当在2013年工程竣工后作出，但至2017年才作出审计结果，审计结果三标段绿化工程是39608650元，对此审计结果有政府文件为证，二审判决采信的数据是审计结果组成部分中的证据，2013年上报数和2017年审计结果完全一致；（二）《结算单》二份是白xx与冯xx针对各类苗木单价作的确认，不是结算的内容，依据该《结算单》认定全部苗木数额不合情理；（三）白xx始终没有提供大植株数额，一审判决以审核汇总表认定为6823272元，符合情理；（四）在一审、二审过程中， 江苏xx股份有限公司始终确认已付款是353万元，经二审质证，白xx将与冯xx无关的其他账目混为一谈，因此二审判决未予采信。综上，冯xx完成的工程经结算为审计结果的60%,减去已付款，应当1500万元，但二审判决7041690元，冯xx因负债累累着急还账，服判并申请强制执行。请求驳回江苏xx股份有限公司的再审申请。

本院经审查，江苏xx股份有限公司名称变更为江苏xx股份有限公司。本院认为，二审判决依据绿环三标段结算汇总表认定工程分为五个部分，第一部分标内部分，审核金额11908070元，第二部分新增项目，审核金额11908070元，第三部分绿化变更，审核金额11837322元，第四部分变更、 洽商，审核金额3040835元，第五部分山体公园绿化，审核金额1862370元，五项合计39969984元。并以上述金额计算认定江苏xx股份有限公司向冯xx支付工程款。经审查，原审期间，该结算汇总表未经双方当事人质证，故江苏xx股份有限公司提出二审判决采信未经质证的证据，采信证据错误的理由成立。其再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（四）项规定的情形。

综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条、第二百零六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百九十五条第一款规定，裁定如下：

一、指令内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院再审本案；

二、再审期间，中止原判决的执行。

审判长 张国婷

审判员 王菁馨

审判员 贺海虹

书记员 孙 红