代理词

尊敬的审判长、审判员：

山东青凯律师事务所受被告广州市某某莫用品公司（以下简称、），温州市某某公司（以下简称）的委托，现指派肖升东、李艳辉律师作为其诉讼代理人，代为参加诉讼，现依据事实及相关法律，发表以下代理意见，望法庭采纳。

一、从程序上，本案主体不适格，根据原告提交的起诉状，具状人处未加盖某某能量公司的公章或签字，加盖的上海锦天城（青岛）律师事务所的公章，依据相关法律规定，律所无权代表诉讼法当事人签章，请求法院依法驳回起诉。

《最高人民法院关于人民法院受理经济纠纷案件几个问题的复函》中明确规定：即“企业法人因经济、民事纠纷向人民法院递交的起诉状，应当加盖企业法人的公章，并有其法定代表人的签字或盖章。未加盖企业法人公章，或者法定代表人为签字或者盖章的，受诉法院应令其补正。立案时限，从补正后交法院的次日计算”，某某能量公司作为原告应当按照上述规定加盖公章或者签字，依据法律经双重认证后，提交至法院。上海某某律师事务所虽然与某某能量公司签订了委托代理合同，其不应违反法律规定代某某能量公司在起诉状上加盖公章。本案中，上海锦天城（青岛）律师事务所不是涉案著作权的权属人或所有人，因此其主体资格不符合相关法律规定，请求法院依法驳回原告的起诉。

二、原告要求被告赔偿其经济损失50万元，没有事实依据。

1、涉案产品在广州市某某莫用品公司处上架时间为2016年年初，截止到原告保全证据之日，销售的数量很有限，根据原告提交的证据九第45页显示，侵权头盔的单价为49元/个，月销量为73个，根据温州某某公司提供的制作成本，该款头盔的成本价为39元/个；根据原告提交的证据九第55页显示，侵权头盔的单价为89元/个，月销量为8个，根据温州某某公司提供的制作成本，该款头盔的成本价为65元/个；根据原告提供的证据二可以看出，该款头盔上的Monster Energy作品于2016年8月15日取得中国版权局颁发的著作权登记证书，2016年10月份下架停止销售，因此涉案产品的销售数量很少，所获利益很少。

2、根据《著作权法》第49条规定“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿……。”的相关规定，广州市某某莫用品公司、温州某某公司的行为并未对原告造成任何损害后果，况且原告应对自己的实际损失提供合法的证据，而不是只要是类似知识产权侵权案件，就是统一价50万元。因此，原告应有合法、合理依据主张自己的实际损失。

3、关于翻译费、律师费费用问题。因被答辩人涉及多个案件诉讼，无法证明翻译费是因本案产生的。《最高院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十六“著作权法第四十八条第一款规定的制止侵权行为所支付的合理开支，包括权利人或者委托代理人对侵权行为进行调查、取证的合理费用。人民法院根据当事人的诉讼请求和具体案情，可以将符合国家有关部门规定的律师费用计算在赔偿范围内。”的有关规定，律师费一方面不符合《山东省律师服务收费标准》，另一方面该规定仅是用了“可以”来规定，并不是“应该”，法庭应结合整个案件来综合判断。且在司法实践中，由被告承担律师费的判决不多。本案根据《山东省律师服务收费标准》：涉及财产关系的：每件基础服务费1000～2000元。争议财产标的额超过1万元的，按下列比例分段累进计算。争议标的额 计费比率1—10万元部分 5%～6%，10—100万元部分 4%～5%，结合本案诉讼标的额，律师费大约在23000元-28000元之间，最高不会超过28000元。而本案中的律师费用高达10万元，严重违反了相关规定，因此，对原告要求的各项费用，二被告认为即不合理也不合法，应予驳回。

综上所述，原告的起诉不符合法律程序，且未给原告造成损失，因此建议法庭依法驳回原告起诉。

以上代理意见望采纳。

此致

青岛市中级人民法院