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张锦忠律师
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杨某诉明某、李某等债权(居间合同)纠纷案
更新时间:2011-07-01
杨某诉明某、李某等债权(居间合同)纠纷案

盐城市某人民法院(2010)民初字第0186号

一、案情概况:2009年2月8日,由委托人原告杨某之叔父写下欠条主要部分内容:今欠到杨某肆拾万元正¥400000元,总工程款为21080000元,按工程比例付款(贰仟零捌拾万元正)。欠条下面,由债务人写下:在2009年底前付清,李某某、明某某,09.28.。后经杨某多次索要无果,诉至法院。

二、案情难点:1、该欠条内容本身有瑕疵怎么办?2、该欠条可能实际是工程居间费,而以前有关规定是不保护的,现在是否受法律保护,实践中有争议,风险很大怎么办?3、对该欠条的性质是居间还是借贷,如法庭责令我方举证不能怎么办?4、债权人兄弟代表债权人已经达成协议并履行完毕,对我方是否有约束力?5、即使对我方无约束力,但因牵涉债权人兄弟几千万工程施工正常与否,与债权人之间矛盾很大,不支持起诉怎么办?即使胜诉,债务人难以履行,但在兄弟那里有到期债权,其称没有或不协助履行又怎么办?

三、案件代理结果:经法院庭长副庭长等组成的合议庭多次审理,代理人先后提交了多份代理词,也提供大量各环节的权威案例印证,并充分质证抗辩,终于获得一审胜诉判决。并利用对方间矛盾使其未上诉。并出谋划策,致42.8万元款项全部实际取得。

四、主要代理策略:

1、在经过精心准备、多方调研、反复推敲的基础上确定法律关系。以借贷债权为主主张,而不以可能败诉的中介费主张,并坚持始终,直至胜诉。在时间上以四个月后的2010年元旦起诉为佳。一方面避免程序败诉的风险,另一方面缓和姐弟矛盾,以便将来胜诉后其弟能协助执行而实际取得款项。

2、克服关键证据的瑕疵,能自圆其说、无懈可击地作详细合理的说明。克服杨承诺而实际未能提供辅助证据充分印证的被动局面。如杨本人亲叔书写欠条的证言、杨在场邻居的证言、资金来源的证明,以及应提供其亲弟处相关有利于我方的对方证据等。

3、利用对方当庭提供的不利于我方的书面证据的部分漏洞,进一步加强和完善我方证据和主张。前后提供书面详细代理词就多达三次以上(正常一次)。

4、坚持正确的代理方案,特别拒绝杨当时同意的,法院方和杨声称的"贵人"等有关方面让我们承认是工程介绍费的意见,否则,不一定能胜诉,即使暂时胜了也不一定最终能胜诉而后患无穷。

5、成功抗辩了对方提供的,关于杨弟与对方5-10万元私了40万元的不利书面协议和收条。

6、 一审判决后,利用对方内部矛盾及与代理律师之间的微妙关系,促使其未上诉而避免二审的再次麻烦。

7、在执行代理中,又做了比较重要的四件事。一、除40万元以外,又提出并争取到近3万多元的其他费用主张;二、查找到对方有20多万资金的线索并二次书面坚持申请执行法院进行保全;三、在杨弟与杨矛盾而不太愿协助的情况下,一年多来多次动之以情,晓之以理,在其不同意以债权转让上策方式执行的情况下,又促其勉强同意配合法院执行。在执行时,又多次与其弟沟通,并与对方当事人周旋,终于使其中的近43万元债权未能被其付走,而折中打入法院帐户。四、后又与杨商议克服有关方面人为障碍而终于取得巨款。

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