史智兴律师为A某涉嫌组织偷越国边境不起诉辩护成功

——检察院不起诉决定

案情简介及办案心得：

经公安机关侦查认定，2014年至2015年5月期间，A某受雇于福州某公司，负责招收偷渡人员、收取偷渡人员材料及对偷渡人员进行培训，公司老板等人以8至37万元人民币不等的偷渡费用为条件，先后组织了偷渡人员等八九十人偷渡美国，其中通过A某招收到某某2人。另认定，A某先后招收到偷渡人员某等3人，后以5至35万元人民币不等的偷渡费用为条件，分别组织某等3人以骗取赴美旅游签证、留学、商务签证的方式偷渡美国，均未得逞。

本辩护人接受委托后，第一时间进行阅卷了解案情和证据材料，了解到本案认定A某可能存在问题。在检察院审查起诉阶段，依法向检察机关提出建议对A作出不起诉的法律意见书，检察机关经研究采纳了辩护人的不起诉意见，对A某作出不起诉的决定。

此案A涉嫌组织他人偷越国边境罪，即使认定A是公司聘请的员工，其亦属从犯，可以追究刑事责任，而且人数涉及是八九十人，量刑起点刑可以在七年以上，此案A在委托律师时是报着争取认定缓刑不被判实刑的希望。但经辩护律师介入后，认真查阅案卷并分析案情及相关证据材料，提出本案争取在检察机关作不起诉决定，并向检察机关提交相关法律意见书，多次与检察官沟通，最终检察机关采纳辩护人的意见，对A作出不起诉决定。

附：此案A某不起诉决定的法律意见书全文如下：

法律意见书

鼓楼区人民检察院：

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十六条、《中华人民共和国律师法》第二十八条的规定，福建名仕律师事务所依法接受涉嫌组织他人偷越国边境罪A某家属的委托，指派本律师作为其在审查起诉阶段的辩护律师。接受委托后，辩护人认真查阅了本案的卷宗材料，并会见了A，现根据事实和相关法律规定依法出具法律意见，供贵检参考，敬请听取并入卷为感。

一、起诉意见书认定A组织介绍黄某等5人偷越国边境的事实不清，证据不足。

1、起诉意见书指控A组织介绍黄某等5人偷越国边境，属事实不清，证据不足。

（1）起诉意见书认定关于A组织叶某偷越国边境的事实，无叶的证言仅有A的供述，且其供述是叶本人提供所有办理签证的材料（卷八P133），无相应证据可证明A参与伪假证件材料、证明等。

（2）起诉意见书认定关于A组织黄某等偷越国边境的事实，仅有黄某曾某两人的陈述，A对该事实并不予认可，其从未招收过这两个人（卷八P146）。

（3）起诉意见书认定关于A组织赵某朋友1、朋友2偷越国边境的事实，无相应的证人证言，且赵某朋友去美国事宜均由公司负责人与赵单独商谈，A未参与其中的任何商谈过程。

（4）从公司搜集的办理签证的人员名单可知，并无上述5人的任何相关信息，起诉意见书认定A组织该5人偷越国边境的证据不足。

《人民检察院刑事诉讼规则》第四百零四条规定，具有下列情形之一，不能确定犯罪嫌疑人构成犯罪和需要追究刑事责任的，属于证据不足，不符合起诉条件: (一)犯罪构成要件事实缺乏必要的证据予以证明的。及根据《刑事诉讼法》第一百七十一条规定，对于二次补充侦查的案件，人民检察院仍然认为证据不足，不符合起诉条件的，应当作出不起诉的决定。

2、若认定A为叶某等5人的行为负责，那其在本案中的行为系工作职务行为，不应认定为其个人组织介绍。

福州某公司是依法成立，并经过国家相关机构批准，具有办理境外旅游与留学等业务权限的机构。A系公司美加留学的工作人员，主要负责翻译所有客户的资料，翻译成英文后填写DS-160表格向美国领事馆提交面签申请，负责收取顾客的基本资料（包括照片、身份证、户口本复印件等），另外还负责一些客户的面签培训以及琐事（比如定机票、拿护照、登记人员信息等）。A在公司的工作均是公司负责人安排，且客户均是以公司名义招收，其仅拿固定工资每月3000元，另外公司负责人根据签证通过人数给A发放奖金。（卷三 某讯问笔录 P73）。A在公司的行为均是履行公司职务的行为。

（1）A负责培训面签人员以保证其顺利通过面试系履行职务的行为，A作为公司员工对工作内容无任何支配权，为面签人员办理相应材料等事宜系公司行为，非个人行为，应由公司承担相应责任，而非A个人。

（2）根据曾某等人的证言，可以证实到他们能联系A主要也是通过公司的广告电话并联系A，而且也明确了A在公司里面负责联系学员和收取材料，公司内还有一些人，显然A收取叶某、曾等人的材料是履行公司的职务行为，不应认定为其个人介绍组织的行为，起诉意见书认定错误。

二、A协助收取材料等行为虽然触犯刑律，但其具有法定、酌定的情节，建议检察机关予以认定。

1、A在该起组织他人偷越国边境罪案件中，仅起次要、辅助作用，系从犯。

通过卷宗材料可以体现，A系受聘于公司，其在公司的行为均是按照公司老板的安排从事工作，且客户均是公司招收的，其仅拿固定工资每月3000元，并领取部分奖金补贴，其完全是在履行公司职务的行为。在整个公司涉嫌组织他人偷越国边境的共同犯罪中，A仅作为公司聘请员工，起次要、辅助的作用，可以认定为从犯。

2、A协助参与公司组织他人偷越国边境存在未遂情节。

根据现有证据材料体现，通过公司组织的大部分人员均仅是提交相应身份证或护照材料，而没有实际偷渡成功，系犯罪未遂，请求检察机关认定未遂情节。

3、A具有坦白交待情节。

A到案后均积极配合公安机关依法侦查，能如实供述自己参与的犯罪事实，认罪态度好。根据刑法及最高院司法解释规定，A的行为构成坦白，依法可以从轻处罚。

4、A系初犯、偶犯，主观恶性不大。

A参与本案完全是因为受聘到公司上班，起初并不知情公司的违法性质，缺乏法律意识，其认为公司是合法的帮忙签证等，之后被抓获后才得知公司的违法性质，属工作生活所迫，主观恶性不大。

综上所述，起诉意见书认定A组织黄某、赵朋友等5人偷越国边境属事实不清，证据不足，且经过二次补侦仍证据不足。辩护人认为A虽然涉嫌参与公司共同犯罪，但其有相应从轻减轻情节，敬请检察机关能以惩罚和教育相结合的原则，充分考虑到A在本案中起次要辅助作用系从犯，归案后认罪态度好，具有坦白情节，其是为了工作生活而受聘到公司上班，犯罪情节显著轻微，社会危害性相对较小，且能深刻认识到自己犯下的大错，愿意痛改前非等悔罪表现，建议检察机关依法审查查明事实，根据事实和法律对A作出相对不起诉的决定，谢谢！

以上辩护意见供参考并予采纳为荷！

单位：福建名仕律师事务所

律师：史智兴律师

时间：二0一六年一月十八日