不能胜任工作解除劳动合同，经济补偿金可否超过十二个月工资？

【案情简介】2008年4月20日，深圳市某公司以张先生不能胜任工作为由，将已在公司工作了十五年的张先生辞退，并且没有提前30天通知。就解除劳动合同的经济补偿问题，张先生与公司发生了分歧。张先生认为其在公司已经工作了15年，月工资才3000多元，公司以其不能胜任工作为由解除劳动合同而没有提前30天通知，应给其16个月工资的经济补偿，其中一个月工资为未提前期30天通知的补偿金。公司方面则认为不能胜任工作解除劳动合同的经济补偿，无论是按新劳动合同法的规定，还是按《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，经济补偿金最多不超过12个月工资。就张先生的经济补偿问题有两种观点。

观点一：不能胜任工作解除劳动合同的经济补偿，如果员工月工资未高于当地社平工资的三倍（张先生的月工资未高于深圳社平工资的三倍），按新劳动合同法的规定，经济补偿金可以超过12个月工资，但按现行有效的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第七条的规定，经济补偿金最多不超过12个月工资，所以本案张先生的经济补偿金最多不超过12个月工资。

观点二：不能胜任工作解除劳动合同的经济补偿，按新劳动合同法的规定，经济补偿金可以超过12个月工资。虽然按《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第七条的规定，不能胜任工作解除劳动合同的经济补偿金最多不超过12个月工资，但《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第七条的规定与《劳动合同法》第四十七条的规定相冲突。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》只是部门部门规章，而《劳动合同法》是全国人大常委会制定的法律。根据《立法法》的规定，《劳动合同法》的法律效力高于《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的法律效力，当两者规定发生冲突时，应适用《劳动合同法》的规定。按《劳动合同法》第四十七条的规定，张先生的经济补偿金应为其16个月工资，其中一个月工资为未提前期30天通知的补偿金。

笔者同意第二种观点。

劳维集团网总裁