“派遣”女工大战用人单位四回合全胜
案情简介
今年20岁的潘女士在绵阳城区某手机经营部工作，用人单位实现末位淘汰制，解除了和小潘的劳动关系，但没有发给小潘解除劳动关系的书面证明。依据劳动法规，用人单位没有购买社保，支付经济补偿金，没有发给解除合同书面证明，系违法。小潘向涪城区法律援助中心申请法律援助，通过四个回合的较量，双方走完了劳动仲裁和司法诉讼的所有程序。最终，弱女子小潘四战皆捷，于今年春节前夕拿到了劳动补偿金8000元。
申请劳动仲裁
据了解，2008年9月3日至2009年12月21日期间，小潘在用人单位处工作，虽然双方没有签订劳动合同，但是已经形成了事实上的劳动关系。童伟律师弄清情况后，当即向绵阳市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁。在答辩中，用人单位坚称小潘是成都某手机公司下派的职员，与自己没有签订劳动合同书，不存在劳动纠纷。
法律快车劳动律师认为，按照《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立了劳动关系，而不是只凭劳动合同书。因为小潘与成都某手机公司没有实际履行合同，不存在劳动关系，而与用人单位实际形成事实上劳动关系。成都某手机公司不是劳动派遣公司，与绵阳公司也不是上下级关系。用人单位很有可能与成都某手机公司串通一气，以“派遣”形式来规避法律。
仲裁裁决裁决用人单位给小潘购买2008年9月至2009年12月养老保险;请求支付未签订劳动合同工资7260元;请求支付违法解除劳动关系赔偿金1980元。
用人单位不服，向绵阳市中级人民法院申请撤销仲裁。
市中院行政庭：支持仲裁
法院调查发现，仲裁裁决用人单位给小潘购买2008年9月至2009年12月养老保险，用人单位给职工购买社保是法定义务，请求撤销无法无据。
小潘与用人单位没有签订劳动合同书，但双方已形成事实上的劳动关系，小潘在成都某手机公司签字系没有履行合同。故用人单位应该支付未签订劳动合同工资7260元。
至于请求支付解除劳动关系经济补偿金和赔偿金1980元，被申请人连续工作到了2009年12月份，工龄应当连续计算，补偿费也应当是连续的。
法院支持了代理人意见，驳回了用人单位的劳动仲裁裁决撤销申请。
涪城区法院一审：驳回诉讼请求
用人单位仍然不死心，又向涪城区法院提起诉讼，请求确认小潘与手机经营部没有劳动关系，小潘只与成都手机公司有劳动合同关系，不支付解除劳动合同的补偿金。
代理律师童伟指出，绵阳某手机经营部有营业执照，而且与小潘发生了用工关系。尽管用人单位提供的离职申请表加盖有成都某手机公司印章，但不排除被告离开单位后加盖的，并且在仲裁时没有列举成都公司加盖印章的证据。
涪城区法院作出民事判决，驳回了用人单位的诉讼请求。
市中院调解：一次性补偿8000元
用人单位不服一审判决，而向市中级人民法院上诉，中级人民法院在开庭审理中，听取了双方代理人意见，支持劳动者代理人的意见，大力推行大调解制度，说服用人单位履行法定义务，同时要求小潘适当让步，用人单位一次性补偿8000元现金。目前用人单位已一次支付完毕，并向中级人民法院申请撤回上诉。
