合同履行抗辩权在《建设工程施工合同》中的应用

　　《中华人民共和国合同法》第四章“合同的履行”一章中，第66、67和68条分别规定了合同履行过程中的“同时履行抗辩权”“先履行抗辩权”和“不安抗辩权”。这是法律赋予合同一方当事人，依法对抗合同另方当事人的要求或否认对方权利主张的权利。它对于建筑施工企业订立和履行《建设工程施工合同》，具有重大的指导作用和应用价值。

　　1、同时履行抗辩权——《合同法》第66条规定 “当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”同时履行抗辩权主要适用于一些没有约定履行先后顺序的双务合同，这在一些常见的“一手交钱，一手交货”的简单买卖、交易中经常会碰到，而在《建设工程施工合同》的履行中很少能见到，在此不作赘述。但是，当发包人在合同以外要求承包人进行“三通一平”工程或另星工程的施工时，往往只是口头约定工程价款，而不同时出具有效的签证，在此种情况下承包人可以主张同时履行的抗辩权，要求发包人同时出具工程价款签证。否则，“承包人施工后发生争议的，责任由承包人自负”(见财政部、建设部《建设工程价款结算暂行办法》第14条规定)。

　　2、先履行抗辩权——《合同法》第67条规定“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行的一方未履行的，后履行的一方有权拒绝其履行要求。先履行的一方履行债务不符合约定的，后履行的一方有权拒绝其相应的履行要求。”在此，合同法规定了后履行一方当事人“拒绝履行”的二种不同情形，即：“完全地拒绝”和“相应地拒绝”。在约定的先履行一方当事人能够履行义务而未履行时，后履行的一方当事人有权完全地拒绝履行;而在先履行一方当事人的履行不符合约定，即瑕疵履行时，后履行的一方当事人只能相应地拒绝履行。例如：在《建设工程施工合同》中，如合同双方约定了发包人支付工程预付款义务的，在发包人未能按约定支付工程预付款时，承包人就可以主张暂不开工、开工期顺延和损失赔偿的权利。同理，在发包人没有按合同约定支付工程进度款时，承包人也可以主张停工、工期顺延和停工损失赔偿的权利。因为，在此时发包人支付工程预付款和支付工程进度款是合同约定的先履行义务，而承包人实施施工是后履行的义务。在发包人没有履行先行义务的情况下，承包人就有权主张“先履行抗辩权”。当然，在实践中承包人行使该项权利时应当“明示”，并且明确地以书面形式告知发包人并抄报给监理单位，以做好证据的保全。[page]

　　3、不安抗辩权——《合同法》第68条规定“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化：(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者有可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”根据上述的规定，很显然“不安抗辩权”是一支“双刃剑”。权利人在行使该项权利时，首先，必须有“确切证据”能够证明对方具备了法定的“不安”情形。其次，要结合《合同法》第69条的规定，履行“及时通知”的义务，并可以要求对方提供担保。再次，在程序上必须是先主张中止履行，然后视情再主张解除合同;只有在“中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当但保的”情况下才可以主张“解除合同”。例如：在《建设工程施工合同》的履行过程中，有证据证明发包人出现了法定的“不安”情形，而无能力支付工程进度款或工程结算款时，承包人就可以主张“不安抗辩权”，中止合同的继续履行，采取停止施工或留置工程不进行交付的措施，要求发包人提供相应的担保，直至在具备法定条件时，行使解除合同和优先受偿的权利。“不安抗辩权”是法定抗辩权，权利人行使不安抗辩权而留置工程和主张优先受偿权，并不以当事人在合同中事先有约定为前提。

　　《建设工程施工合同》是一种双务合同，发承包双方按照合同的约定，都有着各自相应的权利和义务，尽管目前建筑业市场中存在着低价中标、黑白合同、霸王条款等等发承包双方权利义务不平等的现象，但发包人按约定付款终究是其天经地义、不可推卸的责任和义务。只要我们坚持在合同谈判和签订时，不轻易地放弃权利，在合同履行中，积极、妥善地主张权利，相信建筑施工企业最终一定能够撑起建筑业市场属于自己的半边天!