不正当竞争行为如何认定

　　一、不正当竞争行为如何认定

　　(1)混淆行为的认定

　　混淆行为是指经营者在市场经营活动中，以种种不实手法对自己的商品或服务作虚假表示、说明或承诺，或不当利用他人的智力劳动成果推销自己的商品或服务，使用户或者消费者产生误解，扰乱市场秩序、损害同业竞争者的利益或者消费者利益的行为。只有具备以下特征的才构成混淆行为：

　　1、行为人是从事市场交易活动的经营者。

　　2、具有主观故意。混淆行为一般都是对质量好、知名度高、市场销售量大的商品进行仿冒，它的实质就是掠夺他人的经营优势，侵害他人长期形成的无形资产。因此，混淆行为是一种故意的不正当竞争行为。

　　3、具有特定性。由于混淆行为是对市场中经营优势的掠夺，因此，混淆行为总是发生在特定的具有市场优势的经营者身上及其特定的商品上。

　　4、具有误导性。混淆者都不希望以自己的真实身份从事市场交易活动，其从事混淆行为的目就是在于使交易对方对其提供的商品或服务产生混淆或误解，从而接受其商品或服务，以此获得竞争优势。

　　(2)公用企业或其他依法享有独占地位的经营者的限制竞争行为的认定

　　公用企业或其他依法享有独占地位的经营者的限制竞争行为是指公用企业或其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争行为。只有具备以下特征的才构成公用企业或其他依法享有独占地位的经营者的限制竞争行为：

　　1、行为的主体只能是公用企业或依法具有独占地位的经营者。

　　2、行为侵害的客体为其他经营者和消费者公平竞争机会和对商品的选择权。

　　3、行为人主观上具有排挤其他经营者的过错。

　　4、行为人实施了强制交易行为给其他经营者和消费者造成损害。

　　(3)政府机构的限制竞争行为的认定

　　政府机构的限制竞争行为是指政府及其所属部门，滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品以及限制其他经营者正当的经营活动，或者限制外地商品进入本地市场以及限制本地商品流向外地市场的行为。凡符合以下四个方面构成要件的，即可认定行为人的行为违反了《反不正当竞争法》，应追究其法律责任。

　　1、该行为主体不是经营者，而是政府机关，包括政府机关所属部门;

　　2、行为侵犯的客体是市场上经营同类商品的经营者的公平交易权和公平竞争秩序;

　　3、客观方面表现为政府及其所属部门限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动，或者限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。

　　(4)商业贿赂的行为认定

　　商业贿赂是指经营者为争取交易机会，暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的行为。只有具备以下特征的才构成商业贿赂行为：

　　1、商业贿赂行为的主体是经营者，可以是买方，也可以是卖方;

　　2、商业贿赂行为主观上是故意的，目的是为了争取交易机会和交易条件;

　　3、客观方面表现为采取秘密的手段给付财物或其他报偿;

　　4、商业贿赂行为侵害的客体是其他经营者的公平竞争权。

　　(5)虚假宣传行为的认定

　　虚假宣传行为是指经营者利用广告和其他方法，对产品的质量、性能、成分、用途、产地等所作的引人误解的不实宣传。具备以下特征的才构成虚假宣传行为：

　　1、行为的主体是广告主、广告经营者和广告发布者。

　　2、内容的不真实性。广告的内容未能真实客观地介绍有关商品或服务的情况，即广告内容与实际商品或服务情况明显不符。

　　3、手段的欺骗性。虚假广告采取虚构事实、隐瞒真相等手段，故意欺骗或误导消费者，使其产生错误的认识，进而购买其宣传的商品或接受其宣传的服务。

　　(6)侵犯商业秘密的认定

　　侵犯商业秘密行为是指：以不当手段获娶披露、使用他人商业秘密的行为。具备以下特征的才构成虚假宣传行为：

　　1、符合法定条件的商业秘密确实存在。

　　2、客观上，行为主体侵犯了他人商业秘密。

　　3、以非法手段获取，披露和使用他人商业秘密的行为已经或可能给权利人带来损害后果。

　　(7)低价倾销行为的认定

　　低价倾销行为是经营者以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品的行为。

　　具备以下特征的才构成低价倾销行为：

　　1、行为主体只能是处于卖方地位的经营者。

　　2、行为人进行倾销的目的在于排挤竞争对手，妄想霸占市场。

　　3、客观上行为人确实实施了压价销售的行为，即销售商品的价格低于成本价格。

　　4、从不正当削价销售的结果来看，行为人实施压价销售一般必然导致经济实力薄弱的其他竞争对手的利益受损。

　　(8)搭售或附加不合理条件行为认定

　　搭售或附加不合理条件行为是指经营者在出售商品或提供服务时，违背交易相对方的意愿，强行搭配其他商品或附加其他不合理条件的行为。

　　1、行为的主体必须是经营者

　　2、行为在客观上表现为经济优势滥用

　　3、主产品和搭售品互不相干

　　4、搭售行为足以给他人造成损害

　　(9)不正当有奖销售行为的认定

　　不正当有奖销售行为是指经营者违反诚实信用原则和公平竞争原则，利用物质、金钱或其他经济利益引诱购买者与之交易，排挤竞争对手的不正当竞争行为。具备以下特征的才构成不正当有奖销售行为：

　　1、不正当有奖销售的主体是经营者。

　　2、经营者实施了法律禁止的不正当有奖销售行为。

　　3、经营者实施不正当有奖销售，目的在于争夺顾客，扩大市场份额，排挤竞争对手。

　　(10)诋毁竞争对手商业信誉的认定

　　诋毁竞争对手商誉行为是指经营者捏造、散布虚假事实、损害竞争对手的商业信誉、商品声誉，从而削弱竞争力，为自己取得竞争优势的行为。具备以下特征的才构成诋毁竞争对手商业信誉：

　　1、行为的主体是市场经营活动中的经营者，其他经营者如果受其指使从事诋毁商誉行为的，可构成共同侵权人。

　　2、经营者实施了诋毁商誉行为。

　　3、经营者对其他竞争者进行诋毁，其目的是败坏对方的商誉，其主观心态出于故意。

　　(11)招标投标中的串通行为的认定

　　招标投标中的串通行为是指投标者之间串通投标，抬高或压低标价，以及投标者为排挤竞争对手而与招标者相互勾结的行为。

　　1、违法主体包括招标者、投标者;

　　2、主观方面是故意的，目的是为了排挤其他竞争者或者损害招标者的利益;

　　3、客观方面实施了串通招标、投标行为;

　　4、行为侵害的客体是其他经营者的公平竞争权和正常的市场交易秩序。

　　二、不正当竞争行为的构成

　　我国（反不正当竞争法）规定，不正当竞争行为是指“经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。”这是一个传统的表达不正当竞争行为的定义。正确理解什么是不正当竞争行为，关键要把握好以下几点：

　　（一）不正当竞争行为的主体是经营者。（反不正当竞争法）明确规定，“本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人。”按照这一规定，只要是从事商品经营或者营利性服务的单位和个人，就是经营者。对经营者的理解，不能限于领有营业执照的单位和个人，也不理解为单位内部的业务人员。只要是从事商品（包括服务）交易活动的单位和个人，不论单位的性质如何，不论是长期从事商品交易还是一次性从事商品交易，也不论是否领有营业执照，在（反不正当竞争法）上都是经营者。

　　（二）不正当竞争行为是违反（反不正当竞争法）规定的行为。

　　在市场交易活动中，违反公平竞争原则，具有不正当竞争性质的行为有很多，（反不正当竞争法）颁布时由于受到种种局限，并未将所有的不正当竞争行为都纳入该法规范，该法只规定了11条不正当竞争行为。

　　（三）不正当竞争行为是损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。这是（反不正当竞争法）第二章规定的不正当竞争行为的共同特点。“损害其他经营者的合法权益”，揭示了不正当竞争行为的民事侵权性质。任何通过不正当手段获取竞争优势的行为，相对于其他诚实的经营者都是不公平的，其他诚实的经营者无不因此受到损害。不正当竞争并非单纯的民事侵权行为，扰乱社会经济秩序是其突出的本质特征。不正当竞争造成市场混乱，破坏竞争的公平性，使市场失去透明度，竞争对手失去客户，广大消费者及用户无法正确选择商品，也限制了其他经营者的交易自由等等，这类行为对一般消费者乃至社会公众利益均具有严重的危害性。

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