债权转让后未办理抵押权的转移登记，债权人可否直接申请抵押权注销登记？

某市房管局询问：我市有一家企业向银行贷款，将厂房抵押给银行，并办理了抵押登记。而后，银行将这一债权转让给了不良资产管理公司。现该公司已表示愿意放弃抵押权，抵押人因此要申请抵押权的注销登记。我局认为：抵押权的注销登记应由权利人申请，不良资产管理公司并未办理抵押权的转移登记，在法律上还不是抵押权人。仅凭该公司表示愿意放弃抵押权的意愿，我局还不能受理注销登记。但当事人认为：《房屋登记办法》第四十七条只是规定了申请抵押权转移登记应当提交的材料，并没有规定抵押权转移登记必须办理登记。且《物权法》第一百九十二条已规定了：“债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让”，因此，在债权转让时，不良资产管理公司就当然取得了抵押权。请问，我局可否依《物权法》的这一规定，允许不良资产管理公司不办理抵押权的转移登记，而由该公司直接出具放弃抵押权的书面声明、办理抵押权的注销登记?

金绍达：在学界，也有少数人认为：债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让而毋须进行物权登记。持这种观点的人除了以前述的理由来说明以外，还引用了最高人民法院《关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》(法释[2001]12号文)中第九条关于“金融资产管理公司受让有抵押担保的债权后，可以依法取得对债权的抵押权，原抵押权登记继续有效”来证明，但这些理由都无法证明抵押权转让毋须进行物权登记。

一、法释[2001]12号文虽早在《物权法》颁发前就已发布，但其内容与《物权法》的规定并无冲突，该文第九条规定说明的是两个问题：1．在受让有抵押担保的债权时，受让人依法取得抵押权；2．原抵押权登记有效，毋须(也不是)重新设定。

这和《物权法》关于“债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让”的规定是相一致的。

《物权法》在第九条同时规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”。这里但书所指的是《物权法》第二十八、二十九、三十条所规定的几种情形以及《物权法》对土地承包经营权、地役权、宅基地使用权以及依法属于国家所有的自然资源、所有权的规定，而随债权转让的抵押权显然不在此列。

《城市房地产管理法》也有表述方式相似的规定：如第三十二条虽然规定了“房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押”，即规定土地使用权同时就转让了，但并非不要登记。该法在第六十一条规定了“房地产转让或者变更时，应当……申请房产变更登记，并凭变更后的房屋所有权证书……申请土地使用权变更登记，……更换或者更改土地使用权证书”，即“同时转让”但要申请“登记”。

二、《房屋登记办法》第四十七条规定的是申请抵押权转移登记时应当提交的材料，但一是《物权法》已规定了物权转让以登记生效，二是《城市房地产抵押管理办法》第三十七条也已经规定了“抵押权转让时，应当签订抵押权转让合同，并办理抵押权变更登记”。因此，该条可以不再作类似的规定。

抵押权是可以放弃的，《物权法》和《房屋登记办法》对此都做出了规定。放弃抵押权也是对物权的处分，放弃抵押权的决定只能由抵押权人做出，不良资产管理公司在办理抵押权的转移登记前，还不能申请该抵押权的注销登记。