国有企业公司化改制后的债务承担问题

　　国有企业改造为公司，原国有企业的债务由谁承担，应由股份公司的性质来决定。但由于股份制公司是一个集合概念，包括国有独资企业、有限责任、股份有限责任公司和股份合作制公司。各类公司的性质又不能相互包容，所以，对原国有企业的债务承担问题也就不能一概而论。

　　1.有人认为，国有企业改组为有限责任公司、股份有限责任公司，原国有企业的债务应由原国有企业或者国有股的股东承担。原因主要是两个方面：一方面国有企业改组为有限责任公司和股份有限责任公司后，与原国有企业就是两个不同的法人。

　　首先，从公司的资金来源看，原国有企业的资金来源完全靠国家拨款，而国家参股的有限责任公司或者股份有限责任公司的财产是国家和私人或者集体企业共同筹措的;国家对公司的投资也只能其中一部分。

　　其次，从经营决策来看，国有企业的决策权完全掌握在国家手中，国家通过指导性计划或者授权企业管理者对企业的经营方向进行控制，并通过行政主管部门对企业实行监督管理。/考试大/收集/而改制后的有限责任公司或者股份有限责任公司，国家意志的体现程度是以其参股的比例所决定的，国家只有通过参与对企业的管理行使自己的部分经营管理权。

　　再次，从运行规则和运行目标来看，原国有企业一般不具有法人地位，其运行方向是为了实现它确立的社会政治目标。由国家参股的股份有限公司或者有限责任公司，虽然也兼顾社会目标和政策的目标，服从政府监督和指导，但其是按照市场法则运行的，拥有高度的自主权。所以说，新成立的公司和原国有企业是两个不同的各自独立的法人。

　　另一方面，原国有企业一经将财产投入有限责任公司和股份有限责任公司后，便失去了对原国有企业享有的财产的所有权。其所投入的财产就和公司其他股东的财产浑然一体，成为公司的整体财产。原来国家所有权的地位也就退倒浮动的地位。/考试大/收集/这时，如果国家仍对其投入公司的那部分财产享有所有权，那么，一物之上就会出现两个所有权，公司对其的财产也就无法实际拥有所有权，公司独立人法人财产权也就无法谈起(这也是公司法的矛盾所在)。既然新成立的有限责任公司和股份有限责任公司和原企业债务是两回事，原国有企业即使称为公司的股东，也不对公司享有所有权，原国有企业也就不能以公司的财产去偿还自己的债务。如果公司成立后，因种种原因，公司为股东清偿了债务，使公司的资产相对减少，公司对股东还应享有追偿权。具体说，一是国有企业将其企业的部分资产或者全部资产投入公司，留下徒具空壳的老企业应付债权人，但在债权人主张债权时，涉及到公司的利益，或者法院判决公司对原国有企业的财产承担连带责任，或者是以原国有企业改制之名，行转移财产之实，将国有企业投入公司的财产抽回，作为公司股东的原国有企业，应对公司承担赔偿责任或填补财产的责任;二是国有企业改制后，公司的资产实际被原国有企业的利益代表人所控制，当其在行使公司资产权利时，不履行对公司忠诚的义务，而以损害其他投资者的利益为代价，替自己还“老债”，这种行为实际上是一种侵权行为，原国有企业或者国有股东应当承担赔偿责任。[page]

　　2.国有独资公司应当承担原国有企业的欠债。国有独资公司是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司，具有以下的法律特征：一是投资主体的单一性，国有独资公司投资主体只能是国家，根据谁投资谁受益的原则，国有独资公司所产生的利润也均由国家所有;二是投入资产的全民性，国家参与投股的资金来源完全靠国家拨款或者授权部门以原国有企业的国有资产进行投资。三是承担责任的有限性，国家以其投入公司的财产承担有限责任。虽然，国有独资企业的资产百分之百的是由国家筹措，但因其具有出让权，仍被看作是股份公司的一种类型，不能和私人独资公司的私营企业同日而语。/考试大/收集/在法律上，由于它具有法人人格对外能够承担民事责任，也不能和原国有企业相提并论。但在公司资产上完全一样。原国有企业之所以转制为国有独资公司，目的是为了转换经营机制，使企业成为名副其实的企业法人，而不是成为某一个公司的股东。如新成立的国有独资公司继续承担原国有企业的债务，既不会侵犯其他主体的合法权益，也不违背国家对国有独资公司立法的宗旨，所以，如果国家政策规定可以把债务交由接受国有资产的国有独资公司承担，应该讲无甚争议。而且有利于国有企业改制，所以国有独资公司应当承担原国有企业的债务。

　　3.股份合作公司的股东可以约定承担原国有企业的债务。股份合作公司是实践中创造出来的新的企业组织形式，也是我国中小型企业改制的主要形式之一。股份合作制公司本无确定内涵，但随着我国产权制度改革的深入发展，股份合作公司也越来也充分表现出来它的内在规定性，具体将有以下特征，第一、企业职工既是出资者又是劳动者;第二、企业实行一人一票民主管理制度;第三、在按劳分配为主的基础上实行按资分红和按劳分红相配合的原则;第四、实行有限责任和法人制度。根据这些法律属性，如果按资本构成、股东地位和责任形态对股份合作企业进行界定，可定为：股份合作公司注册资本由股份构成，股东按照股份和合作相结合的原则享有权利和承担义务，公司以全部财产承担民事责任的企业法人。股份合作公司的股东之所以能够走到一起不仅仅是资金的联合，也是资信的联合，优势的联合，也不排斥其他投资者未获取国有企业的无形资产，而通过公司章程和其他形式确定或者约定自愿承受原国有企业的债务，与国有企业合股成立股份合作公司。所以，股份合作公司可以承受原国有企业的债务，但前提条件是其它股东在公司成立时已通过各种方式承认或者默认可以承受原国有企业的债务。因此，总体上看，股份公司应否承担原国有企业的债务，应具体情况具体分析，既不能抓住一点，不计其余，也不能以偏概全，不讲实际。[page]