关于物权法几个问题的探讨- 谢堂昆律师

一、物和物权的概念 　　在传统民法中，财产分为有体财产和无体财产。有体财产称物，包括动产和不动产。无体财产即财产权，包括他物权、债权、股权等。近代以来，出现了新类型的无体财产：知识产权中的财产权和能量-电、光、热、磁、射线等。其中，电、光、热、磁、射线等能量和有体财产一样，可实际占有，也被归入物，属于动产。这样，物的本质属性不再是有体，而是可实际占有。也就是说，物不应再定义为有体财产，而应定义为可实际占有的财产。
　　需要指出，可让与的财产权可入质，即可占有，但并非实际占有，而是视为占有，与物不同。
　　物权是直接支配物的权利。所谓支配，指自主作用，即权利人可在物上实现自己的意志，从而排斥他人的意志。通说谓物权是直接支配物并享受利益的排他性权利。需要指出：第一，物权仅仅是对物的支配资格，不问支配是否有利于权利人。物权人可不为谋利而支配物，支配的结果也未必获取利益。第二，支配即意味着排他，排他性无须另外指出。对物的支配包括占有、使用、收益、处分等形式。它们是物权的存在形式、表现形式，学理上称为物权的权能。物权法是规定物权的法，规定了对物的各种支配形式。
　　物权法的体系就是对可实际占有的财产的各种支配形式的体系，分完全支配形式和部分支配形式。完全支配形式即所有权；部分支配形式即他物权，包括用益物权和担保物权。
　　二、所有权所有权是完全物权。
　　所谓完全物权，并非指权利人可同时利用物权的全部权能-物权的全部权能是不能同时利用的，而是指权利人可在物权的全部权能中，任意选择利用部分权能。所有权反映了物的归属，是原始物权。他物权为所有权所派生。他物权反映了作为财产的此类财产权利的归属。所有权是物权体系的元点。所有权可为不同主体享有，形成国家所有权、法人所有权、集体所有权、自然人所有权。任何一种所有权，都是对物的完全权利，不因权利主体不同而不同。
　　（一） 国家所有权
　　通说谓国家对国有财产享有所有权。前文指出，只有动产和不动产才能成为所有权的客体。国家所有权的客体是国家可直接、完全支配的动产和不动产。其中，国家所有权的不动产客体包括矿产资源、水资源、城市的土地、所有权属于国家的建筑物，以及法律规定不属于集体所有的城郊和农村的土地、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、野生动植物资源。国家对归属于国家的动产和不动产以外的财产，如股份、智力成果等，享有股权、知识产权等财产权，不享有所有权。国家财产（包括动产和不动产）投资于企事业法人后，国家也不享有所有权。
　　（二） 法人所有权
　　法人（不含“机关法人”）财产包括三部分：第一部分：动产、不动产；第二部分：他物权；第三部分：其他财产权，如债权、知识产权、股权等。其中，企业法人的动产、不动产，由企业法和公司法规定；他物权由物权法中的相应部分规定；债权、知识产权、股权等，由相关法律规定。法人所有权的客体是法人的动产和不动产。
　　前文指出，国家所有的财产投资于企业后，国家对所投资的财产不再享有所有权。国家通过股权实现其利益。从法律上说，国家投资的企事业法人的财产，归属于法人，不归属于国家。国家独资企事业不应称国有企事业。在我国，国家所有又称全民所有。因此，国家独资企事业也不应称全民所有制企事业。国家通过任免国家独资企事业法人的法人代表和其他负责人，控制国家独资企事业法人的行为，实现国家的意志。认为国家对国家独资企事业法人的财产享有所有权，或享有“终极所有权”的观点，违反民法物权理论。认为法人所有权的观点损害国家利益的担心是不必要的。


　　（三） 集体所有权
　　集体所有权主体是自然村、乡一级组织。集体所有权客体是自然村、乡一级组织可直接、完全支配的动产和不动产。自然村、乡一级组织行使集体所有权之所得，应该用于集体组织成员的生存保障和公益事业。
　　我国城市事实上已不存在集体所有权。过去的城市集体所有制成员或者去世，或者成为退休职工。城市集体所有制已名存实亡。这一所有制曾为其成员提供生存保障，现在城市已建立社会保障体系，它已无存在必要。
　　（四） 自然人所有权
　　自然人所有权为各家学说所公认，分歧主要在于对共有和建筑物区分所有的规定。
　　1. 共有
　　共有分按份共有和共同共有。通说谓按份额共有为按份共有，不按份额共有为共同共有。其实，共同共有和按份共有均为按份额共有，区别在于：在按份共有中，共有人之间无特殊的身份关系，或者说，按份共有只存在财产关系，不存在身份关系。因此，按份共有人可退出共有关系，即向非共有人转让自己的共有份额。而在共同共有中，共有人之间存在特殊的身份关系，或者说，共同共有既存在财产关系，又存在身份关系。身份关系无法转让，因此，在共同共有关系解除以前，共有人不能向非共有人转让自己的共有份额。实际上，正因为共同共有也是按份额共有，共同共有关系解体时，原则上共有人平均分割共有财产。否则，这样分割就没有根据。
　　理论上，共有人对共有财产的任一部分，均按份额共有。因此，对共有财产的支配只能适用一致决，不能适用多数决。
　　2. 建筑物区分所有
　　建筑物区分所有权包括三要素：独用部位的专有权、公用部位的持份权、成员权。独用部位由业主自主决定如何支配。公用部位虽为全体业主共有，但公用部位是独用部位的依附部分，业主对公用部位的权利依附于业主对独用部位的权利。因此，公用部位不能完全适用共有规定。对公用部位的管理适用全体业主多数决，但公用部位的多数决不能妨碍任何一位业主对公用部位的必要使用。对公用部位的处分适用全体业主一致决。
　　三、他物权
　　他物权为直接支配他人之物的权利，由所有权派生，为不完全物权。他物权分为用益物权和担保物权。
　　（一） 用益物权
　　用益物权是利用物之使用价值的他物权。关于用益物权，分歧主要在于对农村土地承包经营权的规定。
　　为切实保障承包人的利益，农村土地承包经营权应由物权法规定为物权，使其具有对抗包括发包人在内的所有其他人的效力。如认为农村土地承包经营权为债权，则不应在物权法中规定。为使农村土地承包经营权为物权，应使其具有以下性质：1、以登记为生效要件。如以登记为对抗要件，则未经登记的农村土地承包经营权不具有对抗效力，只是一个债权。2、应允许转让。允许转让意味着承包人在转让承包权时，发包人处于不特定人地位，承包权因此具有对抗发包人的效力，真正成为物权，否则只是一个占有标的物的债权。由于法律规定了集体所有权，农民失去承包的土地不会导致失去生存保障，却可以实现农业的集约化生产，提高生产力。3、应具有永久性。用益物权只存在于不动产上，价值巨大，权利的长期性是其发生的基本条件。农地用益物权之长期性可增加承包人对土地的投入。不仅如此，农地用益物权更应具有永久性，以避免承包人在承包期届满前掠夺性使用土地。[page]
　　（二） 担保物权
　　担保物权是利用物的价值的他物权。关于担保物权，分歧主要在于对优先权的规定。
　　为真正实现自然人民事权利能力平等，使所有的自然人享有平等的竞争资格，法律应规定：职工就劳动保险费用、近期工资，债务人及受其扶养的人就最低生活费用，享有优先权。