建设工程分包合同法律规定

　　一、建设工程分包合同法律规定

　　施工分包，是指建筑业企业将其所承包的房屋建筑和市政基础设施工程中的专业工程或者劳务作业发包给其他建筑业企业完成的活动。

　　房屋建筑和市政基础设施工程施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包。

　　本办法所称专业工程分包，是指施工总承包企业（以下简称专业分包工程发包人）将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑业企业（以下简称专业分包工程承包人）完成的活动。

　　本办法所称劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业（以下简称劳务作业发包人）将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业（以下简称劳务作业承包人）完成的活动。

　　建设单位不得直接指定分包工程承包人。任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预。

　　分包工程承包人必须具有相应的资质，并在其资质等级许可的范围内承揽业务。严禁个人承揽分包工程业务。

　　专业工程分包除在施工总承包合同中有约定外，必须经建设单位认可。专业分包工程承包人必须自行完成所承包的工程。

　　劳务作业分包由劳务作业发包人与劳务作业承包人通过劳务合同约定。劳务作业承包人必须自行完成所承包的任务。

　　禁止将承包的工程进行转包。不履行合同约定，将其承包的全部工程发包给他人，或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别发包给他人的，属于转包行为。

　　禁止将承包的工程进行违法分包。下列行为，属于违法分包：

　　（一）分包工程发包人将专业工程或者劳务作业分包给不具备相应资质条件的分包工程承包人的;

　　（二）施工总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，分包工程发包人将承包工程中的部分专业工程分包给他人的。

　　二、三公司建设工程分包合同纠纷案

　　上诉人重庆美丽景建筑工程有限公司（以下简称美丽景建筑公司）因建设工程分包合同一案，不服重庆市江北区人民法院（2004）江民初字第2435号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

　　原审法院认为，美丽景建筑公司第二工程处经美丽景建筑公司授权处理花果小区9-2地块临时施工便道的土石方工程分包事宜，其虽以第二工程处名义与大竹林公司签订《施工承包合同》，将花果小区9-2地块中的平基、临时施工便道等工程分包给大竹林公司施工，但由于第二工程处只是美丽景建筑公司内部机构，无独立法人资格，不具备独立对外承担民事责任的能力，且其行为系代表美丽景建筑公司而为，故该《施工承包合同》直接约束美丽景建筑公司和大竹林公司。美丽景建筑公司作为江北区花果小区9-2地块项目的建设工程施工承包人、将承包工程范围内中的平基、临时施工便道等非主体工程分包给具备相应建筑施工资质的大竹林公司，并且从美丽景开发公司支付给大竹林公司5万元前期费用和出具转账支票支付工程款的行为可推知美丽景开发公司是知道并认可该分包行为的，没有违背法律、法规的强制规定，因此，该《施工承包合同》合法有效。美丽景建筑公司和大竹林公司均应按该合同约定享受权利、承担义务。大竹林公司已经按约履行了分包工程的施工义务，亦按约将工程价款报美丽景开发公司并审定为440160.12元，因此享有收取工程款余款的权利。《施工承包合同》中虽约定由非合同当事人的美丽景开发公司向大竹林公司直接支付工程款，但没有证据表明美丽景开发公司认可该约定，故该约定不能对美丽景开发公司产生法律效力，美丽景建筑公司不能据此免除对分包人大竹林公司的工程款支付义务。故大竹林公司主张美丽景建筑公司支付工程欠款390160.12元，本院予以支持。《施工承包合同》中约定由美丽景开发公司向大竹林公司承担逾期付款的违约责任，由于未经美丽景开发公司认可，该约定无效。大竹林公司据此要求美丽景建筑公司支付违约金，本院不予支持。大竹林公司主张美丽景开发公司对美丽建筑公司拖欠的分包工程款承担连带责任，没有法律依据，本院不予支持。大竹林公司要求美丽景建筑公司、美丽景开发公司承担除诉讼费外的其他费用，但无相应证据，本院不予支持。判决，一、重庆美丽景建筑工程有限公司于本判决生效之日起3日内支付重庆市北部新区大竹林建筑工程有限公司工程欠款390160.12元。二、驳回重庆市北部新区大竹林建筑工程有限公司其他诉讼请求。宣判后，美丽景建筑公司不服，向本院提起上诉。

　　美丽景建筑公司上诉理由，1、重庆美丽景房地产开发有限公司（以下简称美丽景开发公司）与上诉人订立的总承包合同应当是无效合同。花果园小区9-2地块土地使用权属于市政总公司，美丽景开发公司无权对外发包。且工程系“三无”工程，未进行招投标，也应认定为无效。2、上诉人对“胡宗才”的行为不应承担任何责任。上诉人授权胡宗才负责完成临时施工便道的施工，而不是委托他对外订立分包合同，上诉人也未在所谓的分包合同上签字或盖章。第二工程外无印章，也无营业执照，无权以自己的名义对外签定合同。3、重庆市北部新区大竹林建筑工程有限公司（以下简称大竹林建筑公司）的工程款应由美丽景开发公司承担支付义务。分包合同事实上是美丽景开发公司借用工程处之名与大竹林公司进行民事活动。美丽景开发公司多次向大竹林建筑公司付款的行为表示其认可了应承担的付款义务。请求，撤销原判，驳回大竹林建筑公司的全部诉讼请求。

　　大竹林建筑公司答辩理由，上诉人与我司之间的分包合同合法有效，我司按合同约定履行了义务，上诉人未履行自己付款的义务，请求驳回上诉人的上诉请求。

　　美丽景开发公司未参加二审诉讼，也未提出上诉答辩意见。

　　经审理查明，1999年9月24日，重庆市政建设开发总公司与美丽景开发公司签订《联合开发江北区花果小区9-2地块项目合同书》，约定，重庆市政建设开发总公司以土地进行投资，美丽景开发公司以资金进行投资，美丽景开发公司独立自主，自负盈亏经营，双方以合同签订三日起产生合作法律关系。2001年9月25日，美丽景开发公司与美丽景建筑公司签订《协议书》，约定由美丽景建筑公司承包修建花果小区经济适用房9-2地块住宅楼。

　　2001年11月12日，美丽景建筑公司向胡宗才出具《授权书》，载明，被委托人胡宗才为美丽景建筑公司第二工程处经理，负责花果小区9-2地块临时便道的土石方工程，工程处采取自主经营、独立核算、自负盈亏。

　　2001年11月13日，美丽景建筑公司第二工程处与大竹林建筑公司签订《施工承包合同》，约定，美丽景建筑公司第二工程处针得联建单位同意，将花果小区内的9-2地块内的平基工程和临时公路工程项目承包给大竹林公司全垫资施工。为加快工程进度，便于施工、测量、工程验收等具体工作事宜的进行和开展，先由美丽景开发公司付给大竹林建筑公司5万元，作为进场前期费用。大竹林公司以美丽景建筑公司第二工程处的名义同美丽景开发公司直接进行此项承包工程范围内的有关工程量，工程造价，工程验收等项事宜的具体落实工作。工程价款最终以美丽景开发公司对该全资垫款工程项目同意认可的《决算审核书》为准。合同签订后，美丽景开发公司支付给大竹林建筑公司5万元前期费用，大竹林建筑公司即进场施工。2002年1月31日工程完工。2002年8月27日，美丽景开发公司在美丽景建筑公司报送的《工程项目决算审核表》上盖章。该审核表载明审定价为440160.12元。

　　另查明，美丽景建筑公司第二工程系美丽景建筑公司内部机构，没有企业法人营业执照，也无营业执照。

　　以上事实，有重庆市政建设开发总公司与美丽景开发公司签订的《联合开发江北区花果小区9-2地块项目合同书》、美丽景开发公司与美丽景建筑公司签订的《协议书》、美丽景建筑公司向胡宗才出具的《授权书》、美丽景建筑公司第二工程处与大竹林建筑公司签订的《施工承包合同》、《工程项目决算审核表》及当事人陈述等为证，可以认定。

　　本院认为，美丽景开发公司根据与重庆市政建设开发总公司签订的《联合开发江北区花果小区9-2地块项目合同书》，有权对外发包江北区花果小区9-2地块的工程，其与美丽景建筑公司签订的《协议书》有效。美丽景建筑公司承包花果小区9-2地块工程后，授权美丽景建筑公司第二工程处负责花果小区9-2地块临时便道的土石方工程，对该授权行为，美丽景建筑公司应当承担责任。现大竹林建筑公司根据与美丽景建筑公司第二工程处签订的《施工承包合同》，完成了花果小区内的9-2地块内的平基工程和临时公路工程，享有收取工程款的权利，因美丽景建筑公司第二工程处不具有独立承担民事责任的能力，其责任应当由美丽景建筑公司承担，即美丽景建筑公司负有向大竹林建筑公司支付工程欠款的义务。美丽景建筑公司上诉称付款责任应由美丽景开发公司承担，因美丽景开发公司与大竹林公司无合同关系，不应在本案中承担责任，美丽景建筑公司的该上诉理由不能成立。据此，原审法院判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　本案受理费9530元，其他诉讼费1430元，合计10960元，由重庆美丽景建筑工程有限公司负担。

　　三、建设工程劳务分包合同纠纷如何处理

　　具体的纠纷处理方式：1、总承包企业或专业施工企业与不具备相应资质的企业签定的劳务分包合同。这样的合同，根据《最高人民法院若干审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条和《合同法》等规定被认定为无效合同。合同无效后的处理：如果劳务分包企业提供劳务的工程合格，劳务分包企业依据《解《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的适用法律问题的解释》第2条的规定，请求劳务费的应当得到法律支持。如果仅仅因劳务分包企业提供的劳务质量不合格引起的工程不合格，劳务分包企业请求劳务分包合同约定的劳务价款的，将得不到法律支持，并且，还应承担相应的损失。2、总承包企业或专业承包企业与劳务分包企业以劳务分包合同的名义签订的实质上的工程分包合同。这种合同将依据合同的实际内容及建设施工中的客观事实，及双方结算的具体情况，来认定双方合同关系的本质。其中有的可能会被认定为工程分包合同，那么就要按照工程分包合同的权利义务，来重新确认双方的权利义务。3、工程分包企业以劳务分包合同的名义与劳务分包企业签订的实质上的工程再分包合同。这种合同将被认定为无效。工程分包企业因此种行为取得的利润将被法院依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的适用法律问题的解释》第4条的规定收缴，或者由建筑行政管理机关作出同样的收缴处罚。

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