审判长，审判员：

受文YL的父亲文YZ以及文YL本人的委托，湖南大民律师事务所肖国平律师担任文YL涉嫌故意杀人犯罪案件的二审辩护人。

本律师仔细查阅了一审判决书。

现就一审判决书认定的事实，提出如下初步辩护意见。

一、 文YL不构成故意杀人罪。

一审依据作案用的刀具、砍人的部位，就认定其间接故意杀人（未遂），缺乏事实和法律依据。

1、文YL的作案目的，与被害人达成了默契，就是“放被害人一点血”。

被害人系文YL的妻子，但她有外遇，坚决要求离婚，但拿不出钱赔偿文YL，于是，主动要求文YL“放我一点血好了”。两人之间的所谓“放血”，就是伤害的意思，并无杀害的意思。

2、文YL的作案行为，与其作案目的一致，且实现了作案目的，放了被害人一点血，造成被害人轻伤二级的伤害后果。

3、文YL的作案后果，没有超出作案目的。假设造成了被害人死亡，也可定性为故意伤害致死。

4、一审认为，文YL知道或应当知道，其选择的作案工具、伤人部位，会导致杀害被害人的后果。这不符合常识，也与本案事实相矛盾。

即使选择了这样的作案刀具和作案部位，并不必然导致杀人的后果。如果轻轻用劲，完全可以不造成任何伤害。文YL的作案手法，或用劲力度，确保了只伤害、不杀人。

5、一审认定，由于意志以外的原因，导致文YL故意杀人未遂。这个意志以外的原因是什么？

刀不够锋利？被害人躲避或自卫？第三人阻止？

都不是！

最终只造成被害人轻伤二级后果的，决不是文YL意志以外的原因，而是，文YL主观只想伤害她，放她一点血，所以用劲有度！

二、一审认定文YL故意杀人“犯罪未遂”，与事实不符。

如前所述，没有任何意志以外的原因导致文YL不能杀死被害人。

文YL主动只做到那个程度，就终止了犯罪行为。

犯罪中止？也不是。如前所述，文YL的目的不是杀人，而是伤害。

三、被害人有过错，一审量刑时没有考虑。

导致文YL犯罪，有被害人的挑衅、教唆的行为，且被害人有婚内出轨的前端行为。应认定被害人对犯罪的发生有一定的过错，应依法对文YL从轻处罚。

四、家庭暴力导致的犯罪行为，应慎重处理。

最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于依法办理家庭暴力犯罪案件的意见》规定，处理家庭暴力犯罪的基本原则，要“尊重被害人意愿。办理家庭暴力犯罪案件，既要严格依法进行，也要尊重被害人的意愿。在立案、采取刑事强制措施、提起公诉、判处刑罚、减刑、假释时，应当充分听取被害人意见，在法律规定的范围内作出合情、合理的处理。对法律规定可以调解、和解的案件，应当在当事人双方自愿的基础上进行调解、和解”。

本案中，被害人已谅解，请求从轻处罚被告人，一审判处文YL三年有期徒刑，不符合本司法解释的规定。

基于以上理由，请求合议庭依法认定文YL不构成故意杀人罪，且考虑到犯罪后果，以及文YL犯罪后自首、赔偿，被害人谅解，犯罪行为系家庭矛盾导致，且被害人有前端过错、对犯罪发生也有过错，依法免予文YL刑事处罚。

以上意见，请合议庭采纳。

文YL的辩护人

湖南大民律师事务所肖国平律师 签名：

2020年11月2日