01 问题
“汪律师，停工留薪期是多长啊？跟工龄有关系吗？”
“汪律师，工伤已经好了，但就不来上班怎么办啊？”
“汪律师，工伤治疗期间真的不能解除劳动合同吗？”
“汪律师，停工留薪期可不可以按最低工资标准发放工资啊？”
经常有人咨询停工留薪期的问题，今天汪律师结合案例帮大家把停工留薪期的问题搞搞清楚。
02 案例
王某在下班途中发生交通事故，对方负全责。经医院诊断为左腿受伤，并住院治疗。经人力资源和社会保障局认定为工伤，经劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。
在交通事故的案件中，王某获得了保险公司与肇事方的赔偿，赔偿包括医疗费、误工费、伤残费等。
之后，王某向公司提出解除劳动关系，并要求支付各项工伤保险待遇。
公司认为王某已经从第三方处获得了赔偿，不应该再次得到赔偿，其中误工费与停工留薪期工资是同一性质的赔偿，王某不应该因为同一事故获得重复赔偿。
法院最终判决公司仍要支付停工留薪期工资。
03 分析
1、因笫三人侵权构成工伤的，误工费与停工留薪期工资可以获得双重赔偿吗？
《全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》从工伤赔偿、工伤行政诉讼的角度规定了相同的内容，总结为：在提起工伤认定和工伤待遇赔偿时，无论侵权人是否赔偿都不影响工伤认定和工伤待遇赔偿，劳动者可以要求除医疗费之外的工伤待遇。
停工留薪期工资不属于医疗费，所以，劳动者可以获得误工费与停工留薪期的双重赔偿。
2、停工留薪期工资发放多少？
《工伤保险条例》规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。
如果这个员工实行的是固定工资制，可能没有什么争议。
如果是实行计件、基本工资加提成或与绩效、业绩有关的工资制度时，有人认为未提供劳动，没有相应业绩，所以应该只发最低工资或基本工资。
这样的理解是错误的，原工资福利待遇可以参照《工伤保险条例》第六十四条关于“本人工资”的规定，即以发生工伤前12个月的月平均工资为基数进行计算；如果工作未满12个月的，按工伤前实际月数的月平均工资为基数进行计算；如果发生工伤前尚未满1个月，按照劳动合同约定的月工资为基数进行计算较为合理；如果没有签订劳动合同，按照同岗位员工的平均工资为基数进行计算较为合理。
3、停工留薪期工资什么时间发放？
《工伤保险条例》规定，在停工留薪期内，停工留薪工资由所在单位按月支付。
有人认为反正最终要与劳动者计算工伤待遇，等最后赔偿时再一并支付。这样做是不符合法律规定的，同时还存在一定的法律风险。
停工留薪期工资的性质是劳动报酬。如果没有按月支付停工留薪期工资，劳动者可能以《劳动合同法》第三十八条第一款第二项“未及时足额支付劳动报酬”为由提出解除劳动合同，并要求支付经济补偿。
4、停工留薪期间用人单位可以解除劳动合同吗？
在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，可以理解为用人单位不得与工伤职工解除或者终止劳动关系。部分省市也直接规定了不得解除或终止。
但我们认为这里的不得解除也不是说任何情况下都不能解除，如果有《劳动合同法》第三十九条规定情形的，同样可以解除（过失性解除）。
也许有人会问，在停工留薪期怎么可能会严重违反规章制度呢？
还是有可能的，比如规章制度规定了请假的流程为必须要提供相应医院的休假证明，停工留薪期的确定需要相关医疗或康复机构出具休假证明，如果工伤员工拒不提供，或提供伪造的休假证明，违反规章制度的请假规定，达到次数可以界定为严重违反规章制度，这时就可以解除。
再比如，员工不配合做工伤认定，不配合做伤残等级鉴定，都可能构成严重违反规章制度。
再比如，工伤员工也有可能被追究刑事责任。等等。
所以，如果符合过失性解除情形的，用人单位可以与停工留薪期间的工伤员工解除劳动合同。
5、员工故意延长停工留薪期怎么办？
停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。
这只是原则性的规定，具体以职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定，也就是由定点医疗或康复机构出具休假证明。
如果员工能够开出这样的证明，用人单位应当给予停工留薪期。如果员工不提供证明、开虚假证明，以第4点的意见处理。
超过12个月的要经过劳动能力鉴定委员会确认，这个没有争议。
如果没有超过12个月的，双方有争议的，有些省份规定由劳动能力鉴定委员会确认，没有这样规定的省份，在仲裁或诉讼过程中可以通过司法鉴定来确认。
04 结语
对于工伤员工，用人单位还是要本着人性化的原则来进行处理。
当然，用人单位最为重要的还是要重视制度建设，重视风险防范，有了健全的制度，在发生问题时才能有章可循，才能做到降低风险，减少损失。
