软件侵权行为的认定

软件是指计算机程序及其有关文档，是作品性与工具性紧密结合的智力成果，软件权属的确定是解决计算机软件著作权侵权纠纷的前提。司法实践中，能够证明自己是软件开发者的途径主要有提供软件的源程序，提供软件著作权登记证书，或是在软件产品上署名。由于软件易更改，以及如何证明源程序的形成时间存在诸多不便，直接以提供软件或软件署名认定权利人在司法实践中运用并不多。在此情况下，提供软件著作权登记证书成为一个比较简洁、方便的途径。

判断计算机软件著作权侵权行为的常用方法是“实质相似性+接触分析法”。“实质性相似”一般应从三个方面加以考察：一是程序的源代码和目标代码分别是否相似，即“同一计算机软件的源程序和目标程序为同一作品”；二是程序的结构、顺序和组织是否相似；三是运行程序的方式与结果是否相似。上述三个方面，既可以相互独立进行判断，又可以互相关联综合加以判断，具有较大的灵活性。

但两个软件在实质上的相似并不意味着就是存在侵权行为，因为在各自独立的开发过程中发生某种偶然巧合是可能的，因此，还需考察“接触”。“接触”的举证义务由原告承担，在判断被告是否曾经接触过原告的作品时，一般应从四个方面进行：一是被告曾经接触过并进而复制过原告享有著作权的软件；二是原告的软件曾经公开发表过；三是被告的软件中包含有与原告软件中相同的错误，而这些错误的存在系疏忽所致，对软件的功能没有太多的关联；四是被告的程序中包含着与原告程序相同的特点、风格或技巧，而且这些相同之处无法用偶然的巧合来加以解释。

当然，上述判断准则也存在例外，一是因为必须执行国家标准而引起的相似。由于国家技术标准是相关软件产业界的共同标准，应被排除在著作权保护范围之外；二是在“思想表达同一性原则”下由于可供选用的表达的种类有限而引起相似，也不构成侵权。