借条上仅有担保人签名，而未写明是连带担保，债权人只诉

担保人法院是否必须追加债务人为共同被告

案例：甲向乙借款10000元，甲向乙出具一借条，丙为该借款提

供了担保，并在借条上担保人处签名，但未约定是连带担保还是一般担保。借款到期后，乙不知所踪，甲为了诉讼之便利仅以乙为被告向法院提起诉讼。

对于借条中存在担保人的情况下，很多债权人只列担保人为被告，而未将债务人列为共同被告。在审判实践中人民法院会作出三种处理方法：第一，不追加债务人为被告直接受理，审理后直接作出判决；第二，法院要求债权人必须更改诉状，将债务人列为共同被告方予受理；第三，法院依法追加债务人为共同被告。笔者现针对债权人只列担保人为被告的情况向法院起诉，法院受理后应否追加债务人为共同被告的问题进行论述。

一、法院必须依职权追加债务人为共同被告。

《担保法》第五条规定担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。借款合同为主合同，担保合同是从合同。审理本案必须先查明主合同的合法性、真实性、有效性，主合同非法、无效、不真实，从合同亦非法、无效、不真实，通俗的说就是皮之不存毛将焉附。所以从主从合同的关系来看，法院必须追加债务人为共同被告，方能查明主合同之真伪。

根据《民诉意见》第五十三条之规定，因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人仅起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带保证责任的外 ，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼；在本案中，借条上没有明确约定保证责任为连带保证责任，故法院应当追加债务人为共同被告，否则便是程序违法。虽然根据《担保法》的相关规定，此处推定为连带担保，但其仍然属于未作出明确约定的范畴。

二、法院必须追加债务人为共同被告与《担保法解释》的规定不矛盾。

担保人对债务承担的是连带责任，根据《担保法解释》第二十条之规定：连带保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。根据该条规定债权人在诉讼时可以只列担保人为被告，也可以将担保人和债务人列为共同被告，亦可以只列债务人为被告。《担保法解释》第二十条所解决的问题是债权人怎么诉、诉谁的问题，但是诉至法院，法院如何审理呢，是否追加是法院如何审理的问题。

综上，在借条上仅有担保人签名，而未写明是连带担保的，债权

人只诉担保人的人民法院必须追加债务人为共同被告。

宁夏青瞳律师事务所律师王小华

2014年2月25日