原创文章 作者：吴庆阳 时间：2009-12-08


离婚案件应如何收集证据？（原创、禁转）



　　离婚案件可以说是最简单的，因为只涉及男女双方当事人，而且证明目的就一个"夫妻感情是否确已破裂？"，但也可以说离婚案件是最复杂的，正因为它只涉及男女双方当事人，外人很难知晓夫妻感情究竟是否破裂，因此很少能找到有力的证人来证明自己的观点，即便是好不容易找一个证人吧，但鉴于证人有自己的顾虑"我作证后，如果他们离了，对方万一报复我咋办？万一离不成，两口子又和好了又咋办，我不是里外不是人了吗"，因此很难让证人能勇敢地上庭作证，而根据最高院的证据规则，如果证人无正当理由不出庭接受对方当事人及法官的质询，那么光书面证言根本不起作用，对方当事人一句"因证人未到庭作证，我拒绝质证"就给打折了。

　　所以离婚案件收集有用的证据成了最关键的问题，那哪一些证据才是有用的证据呢？分述如下：

　　一是当事双方身份方面的证据，主要是指结婚证书、原告身份证及未成年子女户籍本等，而结婚证原件是其中最关键的证据，因为离婚案件立案时，法院要收取结婚证的原件，如没有该证原件，法院将不予立案。现实生活中，由于结婚年代久远、打架斗气撕扯、遗失或由对方保管等因素，都可能造成结婚证遗失或灭失，出现这种情况怎么办呢？只有委托律师去自己当时办理结婚证的机关复印《结婚申请登记表》，并要求民政部门加盖印章，唯有此才能证明自己与被告合法夫妻身份的存在。当然，如果民政部门或档案馆都查不到上述材料，那就更麻烦了，搞不好要像电影《一声叹息》中描述的那样，为了离婚，没有结婚证，还非得先去补份结婚证，但关键都闹到起诉离婚了，对方会配合你去补办结婚证吗？不可能嘛！所以作为原告来说，有意识地保留结婚证原件是非常重要的。

　　二是对方婚姻中有过错的证据，这主要涉及到对方有配偶与他人同居（即通常所说的第三者）的证据，及虐待家庭成员（俗称家庭暴力）的证据。第三者证据的收集可以通过委托私家侦探调查，但要避免上当受骗，或自行跟踪调查，但关键要以有效的介质保留证据，如制成录像或录音资料，或要求过错方自书保证书等方式，当然最有效的方式当数求助公安机关，如果发现自己的配偶与第三者非法同居，可以卖淫嫖娼为由报案，要求公安机关介入，公安机关所作的讯问笔录就是最合法有效的证据；而家庭暴力的证据收集主要是报警、申请居委会（村委会）或妇联调制或制止，或在受到暴力伤害后，第一时间到县级以上医院就诊，就诊前将自己的伤情拍成照片或制成影音资料。

　　三是财产方面的证据，这一方面的证据主要涉及共同财产的存在、共同债务的存在（而最主要是对方在自己的父母或亲戚处所借的债务）。至于共同财产，一般来说，女性当事人收集这方面证据是处于劣势的，因为大多数的家庭主要是男方在挣钱并掌管财权，因此对于家庭中的存款或借给别人的现金等财产是很难掌握的，那这就需要女性当事人平常多留个心眼，观察男方平常存款的银行名称、户名（当然有帐号最好）或借给别人的钱家中是否留有借条等，而我们律师平常遇到最头疼的是后者，即共同债务的存在，尤其是对方向自己当事人的父母或亲戚的借款，因中国人碍于情面，很少打借条，因此离婚时缺乏有效的书面证据，在这种情况下，电话录音就是一种取得证据的最有效的方式，收集证据一方可在起诉前以很平和的方式与其配偶协商关于离婚中涉及的共同财产或共同债务的问题，通话中有意识地提到在自己父母或亲戚处所借的借款，如果对方认可或只对数额提出异议，那么类似的录音就是较好的证据。

　　最后说说家庭其他成员可否作证人的问题，大家其实都知道，因为家务事是一个家庭内部的事情，所以最知道真实情况的除了离婚的夫妻双方外，恐怕其次最有发言权的当数家庭的其它成员，如与自己同住的父母、子女，从法律角度讲，由于他们知道案件的真实情况，都可作为证人，但根据最高人民法院的证据规则，法官在采信证人证言时，必须考虑其与当事双方的利害关系，因此，家庭成员作证，一般都带有倾向性，比如男方父母，一般都会偏向男方当事人说话，女方父母一般都会偏向女方当事，所以家庭成员的证言被法官完全采信的可能性不大。而作为家庭成员的未成年子女作证，由于其与当事人双方均与其有利害关系，故其证言的居中性、可信度相对而言要高一些，但家长在考虑要求未成年子女出庭作证时，一是要考虑其年龄，一般来说小于10周岁的小孩不宜将其作为证人，二是要考虑小孩的心理承受力，如果小孩当庭看到自己的父母相互争执或谩骂，可能会给其心理带来阴影，以致影响其健康成长。

　　其实，对于离婚案件来说，难的不是如何收集证据，难是难在当事人要有证据意识，这种说法可能挑战了中国传统观念，但这种证据意识在现在这个法制社会是必需的，比如平常夫妻在生活中应预见到一些不愉快的结果出现，故要有意识的收集相关证据，只有这样，才会在自己的离婚诉讼中永远处于有利位置！（未完待续）