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周嗣评律师
贵州-贵阳
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财产损害赔偿案
更新时间:2012-02-14

代 理 词

审判长、审判员:

根据有关法律规定,我受贵阳市法律援助中心和鼎尊律师事务所指派,担任齐生明等11户"财产损害赔偿纠纷共同诉讼一案"上诉诉讼代理人,出席法庭。代理权限:一般代理。接受委托后,本代理人仔细研究了本案卷宗材料,认真查阅了11户贵阳市海通房地产评估事务所有限公司房屋受损修复费用评估报告书(以下称《评估报告》),认真分析研究了贵州省建筑科学研究检测中心关于11户房屋炮损鉴定、炮损评估鉴定报告(以下称《鉴定报告》),仔细分析了一审判决书,并有针对性地进行调查取证,尤其是通过法庭刚才组织的法庭调查,本代理人比较清楚地掌握了本案的来龙去脉和有关法律适用。现依据事实与法律,发表如下代理意见。

一、一审判决部分事实认定不清。在齐生学、齐龙梅、杨明忠、吴学贵4户房屋炮损鉴定、炮损评估、房屋受损修复费用中,事实认定不清,对《鉴定报告》和《评估报告》相关内容理解有误。

1.齐生学住户房屋《鉴定报告》鉴定:(1)墙面裂缝多为粉护层裂缝,爆破震动对裂缝的发展影响轻微;提请法官注意:这里是指对裂缝的"发展"影响轻微,不是指对造成裂缝"产生"的影响轻微。(2)4.1,4.2条:受到震动等外力,就会在房屋薄弱处出现裂缝;在温度变化、材料干缩及炮震作用时,这些部位易出现裂缝。提请法官注意:温度变化、材料干缩这两种情况是假设,没有证据证明齐生学的房屋裂缝是温度变化、材料干缩所致。事实上温度变化、材料干缩并不必然会出现墙面裂缝。然而炮震是客观存在的,就是因为炮震才造成了齐生学房屋的裂缝。《鉴定报告》还指出:长期炮震变形积累效应,裂缝将继续扩展。

2.齐龙梅住户房屋《鉴定报告》鉴定:房屋墙面裂缝的产生和发展有关联,爆破震动对其有一定影响。原因分析中指出:房屋在受到震动等外力作用时,就会在房屋薄弱处出现裂缝。在温度变化、材料干缩、及炮震作用时这些部位易出现裂缝。长期的炮震影响会产生积累效应,造成原有裂缝扩展。提请法官注意,除了与齐生学房屋相同的理由外,必须明确房屋裂缝是炮震后才出现的。

3.杨明忠住户房屋《鉴定报告》鉴定:爆破震动对裂缝的发展有一定的影响。房屋在受到震动等外力作用时,就会在房屋薄弱处出现裂缝。在温度变化、材料干缩、及炮震作用时这些部位易出现裂缝。长期的炮震影响会产生积累效应,造成原有裂缝扩展。提请法官注意,除了与齐生学房屋相同的理由外,必须明确房屋裂缝是炮震后才出现的。

4.吴学贵住户房屋《鉴定报告》鉴定:(1)爆破震动对裂缝的发展影响较轻微。提请法官注意,这里是指对裂缝"发展"影响,而不是指对造成裂缝的"产生"的原因较轻微,事实上,裂缝是由于炮震后才产生的。(2)房屋在受到震动等外力作用时,就会在房屋薄弱处出现裂缝。在温度变化、材料干缩、及炮震作用时这些部位易出现裂缝。长期的炮震影响会产生积累效应,造成原有裂缝扩展。提请法官注意,除了与齐生学房屋相同的理由外,必须明确房屋裂缝是炮震后才出现的。

二、一审判决部分显失公平。一审判决中,11户中有7户在房屋炮损鉴定、炮损评估、房屋受损修复费用中获全额赔偿,认定事实清楚,适用法律正确。对此我们没有异议。龙齐梅家房屋修建于2002年,距爆破点水平距离为256米,11户中有7户房屋受损修复费获100%全额赔偿,其中有5户距爆破点水平距离大于256米;齐生学家房屋修建于2001年,距爆破点水平距离为235米,共同诉讼11户中有7户房屋受损修复费获100%全额赔偿,其中有6户距爆破点水平距离大于235米;吴学贵家房屋修建于1996年和1998年,距爆破点水平距离为271米,共同诉讼11户中有7户房屋受损修复费获100%全额赔偿,其中有3户距爆破点水平距离大于271米;杨明忠家房屋修建于1998年,距爆破点水平距离为252米,共同诉讼11户中有7户房屋受损修复费获100%全额赔偿,其中有5户距爆破点水平距离大于252米。距爆破点水平距离越近,所受到的震动和损害越大。上述4户上诉人房屋受到的损害程度理应强于距爆破点水平距离比他们远的其它住户。除了爆破震动是造成房屋损坏的因素外,再无别的人为损坏或自然灾害因素。很明显爆破震动是造成房屋损害的唯一因素。

三、爆破损害与炮损鉴定、炮损评估及房屋修复评估具有因果关系。因为爆破震动对上诉人房屋造成损害,《鉴定报告》和《评估报告》为维护上诉人合法财产权益而进行的科学鉴定,没有爆破损害就不会产生炮损鉴定和炮损评估费用,也不会产生房屋修复费用评估,正因为有了爆破损害才产生炮损鉴定、炮损评估和房屋修复评估费用,其二者间具有因果关系,费用理应由被上诉人承担。

四、一审判决驳回上诉人要求赔偿交通费2000元的诉讼请求认定事实不清。2000元交通费包括多次找被上诉人协商处理赔偿、各级政府组织召集双方调解处理赔偿事宜、向各级有关部门反映情况的交通费用。因被上诉人不积极配合各级组织协调处理事宜,毫无要解决处理问题的诚意,要么推卸责任、要么就干脆不参加协商处理事宜,甚至找不到被上诉人,从而导致有关部门多次调解处理未果,也没有人告知上诉人应该立刻去起诉。车票凭证也是有的。

综上所述,上诉人房屋受损修复费、炮损鉴定费、炮损评估费及其同期银行贷款利息、2000元交通费用完全是由于被上诉人爆破震动侵权损害所致,根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条、第一百三十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定,请求二审法院支持上诉人的上诉请求,两次诉讼费由被上诉人承担,维护上诉人的合法权益。

代理人:鼎尊律师事务所律师 周嗣评

2009年 9月25日

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