【案情简介】

案号：浙杭临平劳人仲案（2023）806号

齐某自2022年10月15日入职杭州某网络科技有限公司担任手游Ui一职，双方未签订书面劳动合同。 2023年5月12日齐某接到公司解散通知，让其第二天不用来上班了，但未向其支付任何经济补偿金。后双方因经济补偿金、欠发工资事宜发生争议，遂成诉。

齐某委托本律师担任代理人，向杭州市临平区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。

【仲裁请求】

1、被申请人向申请人齐某支付2023年5月份工资；

2、被申请人向申请人齐某支付违法解除劳动合同赔偿金22000元；

3、被申请人向申请人齐某支付未签订书面劳动合同二倍工资差额64681元。

【申请人齐某面临的法律风险】

1、仲裁委不认可申请人齐某与被申请人之间的劳动关系；

齐某入职、在职期间均未签订任何书面文件可以证明其与公司建立劳动关系，也未缴纳社保和住房公积金，入职对接人、日常工作安排、工作汇报人均不是公司法定代表人，工资发放基本也是通过个人账户支付且无法确定该支付人与公司的关系。从诉讼证据来讲，认定双方之间存在劳动关系困难较大。

2、若双方之间不存在劳动关系，则违法解除劳动合同赔偿金、未签订书面劳动合同二倍工资差额也将得到不支持；

3、即便仲裁委认定双方之间存在劳动关系，未签订书面劳动合同二倍工资差额的计算基数也存在争议，金额可能会大打折扣。

关于未签订书面劳动合同二倍工资差额的计算基数，双方之间没有书面约定，依据浙江省劳动争议相关规定，难以区分工资、奖金、物贴等项目的，仅能以实得工资的70%为基数来计算未签订书面劳动合同二倍工资差额，齐某争取到的金额可能大打折扣。

【办案经过、结果】

本律师接受齐某委托后，向齐某分析了本案的败诉风险，告知其再次取证的方法，后经齐某再次取证，代理人挖掘证据中的关键点，之后向杭州市临平区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请。收到仲裁通知后，被申请人向齐某支付了欠付的工资。

鉴于上述法律风险，开庭过程中申请人齐某接受代理人的建议，最终接爱仲裁委的调解，同意将主张金额调整为60000元，被申请人表示接受，本案最终调解结案。申请人齐某最终拿到了公司支付的60000元赔偿金。

【案件延伸建议】

在事实劳动关系成立，但劳动者证据不足、面临较大败诉风险的情况下，恰当地利用谈判，调解结案，将损失降到最低。但谈判需要证据作为筹码，关于劳动用工的细节，各地有不同规定且较为繁琐，因此，还需要对地方劳动用工法规较为熟悉。