一、案情简介

2011年，蔡女士和周先生同居生活。2014年10月，双方办理了结婚登记手续。2017年1月，蔡女士生育小周，生育、抚养孩子的费用由两人共同支出。2017年9月，两人开始分居。分居多年后，蔡女士以夫妻感情已完全破裂，毫无和好可能为由，向法院诉请离婚，并要求周先生一次性给予其经济补偿5万元。

案件经调解无效。诉讼过程中，周先生向法院申请亲子鉴定。法院按相关规程选定并委托广东某司法鉴定所进行鉴定。经鉴定，排除周先生为小周的生物学父亲。周先生据此辩称同意离婚，认为蔡女士婚内出轨，与他人生子，应支付其损害赔偿金并返还抚养费以及原告蔡某怀孕产育、坐月子的费用。

一审法院经审理认为，原告蔡女士诉请与被告周先生离婚，被告周先生在诉讼中表示同意离婚，法院依法予以准许。在婚姻存续期间，原告蔡女士违反夫妻间应当相互忠诚的法定义务，与他人发生婚外性行为并生子，且隐瞒了小周与被告周先生无亲子关系的事实，导致周先生实际履行了抚养义务，同时也受到了一定的精神损害。一审法院依法判决准予离婚、小周由蔡女士抚养，抚养费返还被告周先生并支付被告周先生精神抚慰金1万元等。

蔡女士不服，提起上诉，请求二审法院驳回周先生关于返还抚养费和其怀孕、产育、坐月子所产生的费用及赔偿精神损害抚慰金的主张。

二、法院审理

揭阳市中级人民法院审理认为，父母依法对子女有抚养教育的义务。法定子女包括亲生子女、养子女和继子女。周先生与小周不属于上述任何一种关系，对小周也无法定抚养义务；蔡女士怀孕、产育、坐月子产生费用和小周受抚养是客观存在的。蔡女士隐瞒小周与周先生无亲子关系的事实，使周先生实际履行了抚养义务，在蔡女士无法举证证明周先生未对小周尽到抚养义务的情况下，周先生请求返还抚养费和蔡女士怀孕、产育、坐月子所产生的费用，于法有据，应予支持；蔡女士隐瞒小周与周先生无亲子关系的事实，导致周先生受欺骗而长期抚养了非婚生孩子小周，受到一定的精神损害，一审法院综合考虑实际情况酌定蔡女士赔偿周先生精神抚慰金1万元，并无不当，二审法院予以维持。综上，揭阳中院遂判决驳回上诉，维持原判。

三、法官说法

民法典加大了对无过错方的保护力度。离婚损害赔偿，是指因夫妻一方的重大过错致使婚姻关系破裂的，过错方应对无过错方的损失予以赔偿的法律制度。

原婚姻法第四十六条将离婚损害赔偿的适用情形限制在以下四种：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。该四种情形以外的违反婚姻义务、家庭义务等的行为，均不能适用离婚损害赔偿，导致实践中适用的很少。而现实生活中，婚姻中的过错行为远不止这些，当一方存在如通奸、卖淫、嫖娼、赌博、吸毒等其他过错行为时，非过错方不能通过离婚损害赔偿制度得到相应的补偿和救济，有失公平。

2021年1月1日，《中华人民共和国民法典》正式施行。其第1091条，删去“有配偶者”的表述并将“有其他重大过错”作为适用离婚损害赔偿的兜底条款。人民法院应当根据具体案件情况，结合过错情节、伤害后果等因素，对过错方是否存在重大过错进行认定，加大了对无过错方的保护力度。

该案中，蔡女士婚内出轨生娃明显属于存在重大过错的行为，法院综合考虑案件具体情况、过错程度、本地经济收入水平等因素酌定过错方蔡女士支付精神抚慰金1万元，对周先生的损失予以了一定的赔偿。