刘福泉律师
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某工贸有限公司与王某劳动争议仲裁案
更新时间：2011-11-06
王某系某工贸有限公司员工，因解除劳动关系的经济补偿金、赔偿金和社会保险等问题与公司发生争议，遂向长沙市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，刘福泉律师接受某工贸有限公司的委托，代为参加仲裁，在开庭当中提出如下代理意见（见附件），该代理意见最终为仲裁庭全面采纳。
首席仲裁员、仲裁员：
我们依法接受某工贸有限公司的委托，担任其仲裁代理人，现发表如下代理意见：
一、申诉人无权请求经济补偿金
（一）申诉人不符合经济补偿金支付的法定条件
根据劳动合同法第97条的规定， 2008年1月1日之前的经济补偿金和该日期之后的经济补偿金应该分开计算。
1、2008年1月1日之后的经济补偿金计算条件
劳动合同法第97条规定，按照该法第46条确定的经济补偿金，只能从2008年1月1日起计算。由于申诉人不能证明被申诉人实施了劳动合同法第38条的规定的行为，且被申诉人已经为申诉人办理了社会保险，双方的劳动合同并未约定劳动条件，也不存在未提供约定劳动条件而单方解除合同的理由。因此，申诉人不能依照劳动合同法第46条的规定请求支付半个月工资（2008年1月1日之后的工作年限未达到6个月）的经济补偿金。
2、2008年1月1日之前的经济补偿金计算条件
劳动合同法第97条规定，该法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。但按照该法施行前的有关规定，如劳动法、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，均没有规定劳动者主动提出解除劳动合同时有权按照工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。
申诉人亦不存在单方解除劳动合同的理由。相反，劳动法第102条，《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第33条规定，申诉人违反劳动法规定或劳动合同的约定解除劳动合同（擅自离职），给被申诉人造成经济损失的，应当承担赔偿责任。因此，申诉人还应当赔偿被申诉人的经济损失。
（二）关于经济补偿金计算的年限
双方的劳动合同签订日期为2007年12月24日，申诉人不能证明其在被申诉人公司持续工作5年。
（三）关于经济补偿金计算的工资标准
根据双方签订的劳动合同，申诉人的工资为894元每月，经济补偿金计算的标准只能以此为依据。
二、申诉人无权请求额外经济补偿金
1、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条是指用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。但本案属于申诉人单方面解除劳动合同，因此，不能适用该条之规定。
2、如前所述，申诉人既然无权获得经济补偿金，亦不能获得额外经济补偿金。
3、根据劳动合同法第五十条的规定，劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。申诉人擅自离职，未办理任何工作交接手续，亦不能请求支付经济补偿金，更不能请求支付额外经济补偿金。
三、申诉人请求赔偿金缺乏依据
1、被申诉人没有实施《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定的被迫申诉人解除劳动合同的事由。
2、申诉人提出赔偿2200元的请求缺乏事实依据和法律依据。
四、关于社会保险
1、被申诉人已经为申诉人办理了社会保险。
2、《社会保险费征缴暂行条例》第十二条的规定，申诉人应当返还被申诉人为其垫付的个人缴纳部分的社会保险费4371.04元。
综上所述，本代理人建议仲裁委员会驳回申诉人的申诉请求。
代理人：刘福泉
二〇〇八年六月二十七日
附件：
劳动争议仲裁代理词
首席仲裁员、仲裁员：
我们依法接受某工贸有限公司的委托，担任其仲裁代理人，现发表如下代理意见：
一、申诉人无权请求经济补偿金
（一）申诉人不符合经济补偿金支付的法定条件
根据劳动合同法第97条的规定， 2008年1月1日之前的经济补偿金和该日期之后的经济补偿金应该分开计算。
1、2008年1月1日之后的经济补偿金计算条件
劳动合同法第97条规定，按照该法第46条确定的经济补偿金，只能从2008年1月1日起计算。由于申诉人不能证明被申诉人实施了劳动合同法第38条的规定的行为，且被申诉人已经为申诉人办理了社会保险，双方的劳动合同并未约定劳动条件，也不存在未提供约定劳动条件而单方解除合同的理由。因此，申诉人不能依照劳动合同法第46条的规定请求支付半个月工资（2008年1月1日之后的工作年限未达到6个月）的经济补偿金。
2、2008年1月1日之前的经济补偿金计算条件
劳动合同法第97条规定，该法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。但按照该法施行前的有关规定，如劳动法、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》，均没有规定劳动者主动提出解除劳动合同时有权按照工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。
申诉人亦不存在单方解除劳动合同的理由。相反，劳动法第102条，《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第33条规定，申诉人违反劳动法规定或劳动合同的约定解除劳动合同（擅自离职），给被申诉人造成经济损失的，应当承担赔偿责任。因此，申诉人还应当赔偿被申诉人的经济损失。
（二）关于经济补偿金计算的年限
双方的劳动合同签订日期为2007年12月24日，申诉人不能证明其在被申诉人公司持续工作5年。
（三）关于经济补偿金计算的工资标准
根据双方签订的劳动合同，申诉人的工资为894元每月，经济补偿金计算的标准只能以此为依据。
二、申诉人无权请求额外经济补偿金
1、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条是指用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。但本案属于申诉人单方面解除劳动合同，因此，不能适用该条之规定。
2、如前所述，申诉人既然无权获得经济补偿金，亦不能获得额外经济补偿金。
3、根据劳动合同法第五十条的规定，劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。申诉人擅自离职，未办理任何工作交接手续，亦不能请求支付经济补偿金，更不能请求支付额外经济补偿金。
三、申诉人请求赔偿金缺乏依据
1、被申诉人没有实施《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定的被迫申诉人解除劳动合同的事由。
2、申诉人提出赔偿2200元的请求缺乏事实依据和法律依据。
四、关于社会保险
1、被申诉人已经为申诉人办理了社会保险。
2、《社会保险费征缴暂行条例》第十二条的规定，申诉人应当返还被申诉人为其垫付的个人缴纳部分的社会保险费4371.04元。
综上所述，本代理人建议仲裁委员会驳回申诉人的申诉请求。
代理人：刘福泉
二〇〇八年六月二十七日
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