余某某故意杀人案的无罪辩护-找法网

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余某某故意杀人案的无罪辩护

更新时间：2020-02-24

【检察院起诉书】

经依法审查查明：2007年4月18日17时许，被告人余某某因被害人蔡某某家建造了新房，心怀嫉妒，趁蔡某某独自一人在屋前玩耍时，将蔡某某叫至其家中，给蔡某某食用了冻米糖等食物之后，将蔡某某杀害，并将尸体抱至余某某屋后的竹林中隐藏。被害人蔡某某家属当日发现蔡某某失踪后，立即组织人员寻找，于次日17时许，在竹林里发现蔡某某的尸体。

经法医鉴定，被害人蔡某某系被人用手捂压口鼻致窒息死亡。

经司法部司法鉴定科学技术研究所鉴定，被告人余某某患有轻度精神发育迟滞，评定为限定刑事责任能力。

本院认为，被告人余某某故意杀害他人，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意杀人罪追究被告人刑事责任。同时，被告人余某某还具有《中华人民共和国刑法》第十八条第二款、第三款规定的处罚情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十一条的规定，提起公诉，请依法判处。

【律师辩护词】

尊敬的审判长、审判员：

我是江西博太律师事务所律师，接受委托后为被告余某某出庭辩护。发表辩护意见前，我愿借此机会，谨向不幸死亡的被害人蔡XX表示深切哀悼；对蔡XX亲属遭受的巨大痛苦，表示深深的同情。但是，我因为是辩护人，在今天的法庭上，从工作的角度必须依法为被告余某某辩护，以履行职责。特此说明，请予理解。

我的主要观点有四个，阐述如下：

一．案件基本事实未查清

1、杀害时间未查清

公诉人认定杀害时间在207年4月18日17时许，即下午5时许。辩护人认为，称蔡XX失踪时间17时许，还是可以的，但称被杀害时间为17时许就不一定了。这有证人蔡某某、曾某、刘某等的证词为证。他们的证词证明死者失踪时间是下午5点50分之后，即下午6点左右，蔡某某弄好晚饭叫孩子们回家吃饭时才发现蔡XX失踪。

发现蔡XX失踪时，他家尚未开饭，蔡XX的尸检报告却证实他进餐吃了“米饭”后死亡。这样问题就来了，即他在哪进餐？什么时间吃了“米饭”？这个神秘问题破解前绝不能认定杀害时间一定是4月18日17时许。考虑“进餐”这重要因素，至少是18时许之后。

此段时间余某某在做什么呢？

蔡x证词及公安机关《侦查实验笔录》表明，蔡x下午5点45分回家后，看见余某某在剥花生种，他就骑自行车去河州牵自家牛。牵牛到家只需17分钟，最多20分钟。回到家时他老婆余某某在厨房烧饭。此前，他老婆已烧了水、喂了猪、热了菜等，做完了晚餐前全部需做的家务。在蔡甲牵牛这短暂20分钟内，智力残疾、手脚慢且笨拙的余某某，从停止剥花生种到做完这么多家务活应该够忙的，哪有时间去实施公诉人所“查明”的从引诱开始，经杀害，再到移尸、抛尸（注：还应加上小孩“米饭”进餐时间）那一系列犯罪过程呢？此间，还称余某某供述仅小孩呛水就半小时，这可能吗？

2、杀害地点未查清

公诉人认定被告余某某把蔡XX叫至家中后将其杀害。辩护人不敢苟同该认定。这是因为，尸检报告证明蔡XX被杀害后头面部可见17处损伤，然而现场的脚印呢？手印呢？血迹呢？再考虑法医鉴定称蔡XX系被他人将颜面部压入水中死亡，那水迹呢？盛水容器呢？却一概没有。尤其当死者家人及邻居得知死者失踪后曾多次到被告家询问和查找，把客厅、卧室、边房等所有房间，包括衣橱、床底、书柜、阁楼、猪圈等查找一空（注：蔡某某称有个房门被”锁”，这与事实不符，实际上那房门从未装锁），均未发现任何异常迹象。此后，公安人员也到过家中，结果同样。一个智力残疾、手脚笨拙的人，此次竟如此干净利索，把犯罪现场搞得不留半点蛛丝马迹，这合逻辑吗？显然，称杀害地点是被告家中，无根无据，不能成立。

（附：起诉书称“尸体（被）抛至余某某家屋后的竹林中隐藏”。这亦错了，正确认定应是“尸体（被）抛至蔡XX家老屋后的竹林中隐藏”。提法不同，法律效果不一样。）

3、杀害事实未查清

公诉人认定余某某将被害人蔡XX颜面部压入水中（不排除捂压口鼻）导致窒息而死亡。

这里的“水中”，是什么水中？如果是粪坑水中，被害人衣物为什么无污秽物与臭味？前后并未换过服装的被告衣物为什么无污秽物和臭味？如果是屋檐水中，哪里的屋檐水？哪个位置屋檐水？如果是脸盆水中，作为犯罪工具的脸盆在哪？犯罪时被告身上怎会不溅水迹？这可是杀人而不是杀鸡呀！生活中凡杀鸡时，鸡的挣扎都会留下鸡毛、灰尘、血迹等痕迹，难道一个6岁男孩被杀害时竟不留包括水迹、血迹、脚印、手印在内的任何痕迹吗？尤其特殊的是，实施杀害全过程，包括引诱、杀害、移尸、抛尸（注：还应加上小孩“米饭”进餐），第一现场在哪里？目击证人在哪里？全是匪夷所思。

4、凶手究竟是谁未查清

这不能仅凭智力残疾且文盲的余某某那前后矛盾胡言乱语供述所认定。

这里需注意一根铁丝和一个塑料桶等问题。

被害人死亡时从嘴角向后脑勺缠有铁丝。好几个村民看到，都说孩子死的惨。今天法庭调查中又有证人提到铁丝，但尸检报告与公诉人均否定，理由却不很充分。不知为什么？

被害人尸体4月19日下午在死者老屋后竹林发现时，其右侧3m处同时出现一被丢弃的银灰色聚乙烯桶（见《关于蔡XX被杀害现场聚乙烯桶的情况说明》）。此桶已分裂成两半，经测量桶高37cm，桶面直径35cm，桶破裂痕迹陈旧，桶内壁及桶底清洁干净。法医对该桶“认为无检验鉴定价值”。对此，本辩护人持截然相反态度，认为其具有价值，甚至具有很高价值：

（1）该桶位置就在尸体附近，绝非偶然。

（2）该桶不出现在4月18日，而是4月19日；早不出现晚不出现，偏偏此时出现，也绝非偶然。

（3）这种绝非偶然，表现在当第二天（4月19日）人们都涌去池塘抽水寻找小孩时，极可能有人乘机利用该桶掩护其包裹尸体转移至竹林抛尸后所弃。

（4）该移尸、抛尸，表明此人思维严密，不同一般，精心作为，潜藏很深，绝非智力残疾人所能为。

（5）因移尸、抛尸所弃桶上应该留有持桶人指纹痕迹。

（6）若趁此抓住机会及时检验出持桶人指纹痕迹，本案或许将大白于天下。

（7）以“无检验鉴定价值“为由，公然放弃检验，岂不可能放纵了真正的罪犯？

（8）而放纵了真正罪犯，必导致本案被害人家属及被告家属双双都喊冤，尤其是被告余某某家属喊冤。

另外，孩子服装在那里，服装上也可能有凶手留下的痕迹。如果被告余某某果真是杀人犯，她的服装亦应把被害小孩痕迹留下。侦查能力很专业的公安机关为什么不对这些服装进行检验呢？

至此，又冒出一个问题：本案凶手究竟是谁？

二．以文证审查意见书名义出现的法医鉴定，系非法证据，应予排除，故不宜作为起诉依据。

本次起诉公诉人随案移送案卷五册，这比上次起诉增加一册。

这增加一册中，公诉人收集的第一份证据材料就是《关于蔡XX尸体检验的文证审查意见书》（简称：文证审查意见书）。该文证审查意见书结论部分为：“综上所述，蔡XX系被他人将颜面部压入水中（不排除捂压口鼻）导致窒息死亡。系他杀。”这就是本次起诉书“经法医鉴定”那一段与2009年1月31日起诉书的根本不同之处。显然，它被作为了本次起诉的依据。

对此依据，本辩护人持完全否定态度。因为其是非法证据，应予排除，理由如下：

1、不符合法定程序

第一、这不是新证据，其不符合新证据特征，却是借文证审查意见书之名行修改尸检报告之实，“补充”只是幌子；而尸检报告在刑事诉讼中一旦作为鉴定文书出示，法律的严肃性决定不允许对其随意修改。否则，就不叫尸检报告。

第二、即使尸检报告确有修改必要，也应重新开棺验尸（注：像众所周知的巴勒斯坦领导人阿拉法特死亡七年后亦开棺验尸那样）。如果确实无法开馆验尸，至少要找到妥善保存的死者生理切片，而不是如此轻而易举地仅靠照片。

第三、如果文证审查有权补充、否定、修改尸检报告，且更具权威性，那么至少要三个高级法医专家共同进行，对疑难、关键或争议问题，当意见不一时执行少数服从多数原则，而不是像现在这样仅凭两人查看照片就形成文证审查意见书。既不民主，也不科学。

2、可能严重影响司法公正

这份文证审查意见书，是在本案事实不清、证据不足，公诉人至今不能出示真正的新证据，而行政压力与社会压力又极其巨大情况下，为匆忙结案而出具。其极可能严重影响司法公正。

3、不能补正、也不能作出合理解释

（1）尸表检验部分把头面部可见损伤由尸检报告的17处擅自修改成9处，突然抹去8处，令人匪夷所思。

（2）死亡原因分析部分写入了“肺瘀血间或见白色区域等现象，符合生前吸入水等液体导致湿性肺气肿的发生。”纯系无端增加之内容，与尸检报告严重不符。

（3）损伤成因分析部分写入“分析认为系在后枕部处外力压迫下颜面部与水中粗糙物体接触形成的擦挫伤”。主观臆断，并无旁证。

（4）分析说明结论部分，以“蔡XX系被他人将颜面部压入水中（不排除捂压口鼻）导致窒息死亡”，对尸检报告结论无端做了重大修改。这种修改与2009年12月27日《侦查实验笔录》、2009年11月14日对蔡甲《询问笔录》及五册案卷外《关于蔡XX被杀害现场聚乙烯桶的情况说明》等材料反映的综合情节严重相悖。

4、所附《图文补充说明》更未真正补正或合理解释

（1）死亡原因分析（附照片两张）称“肺瘀血间或见白色区域的现象，符合生前吸入水等液体导致湿性肺气肿的发生”。然而，XX县公安局2007年4月20日上午10时30分至11时50分对尸体检验时，他们直接面对解剖了的尸体也无此种说法，文证审查意见书仅凭两张照片就得出此结论，真神呀！而且，这个“或”字分明是选择用语，却很快变成肯定。法医学告诉我们，人生前吸入水等液体后，水自肺泡进入血液循环可引起血液稀释，血容量增加，产生溶血现象，造成急性肺水肿和电解质紊乱。此时，睑结膜能见针尖样血点，心包膜和肺膜均有点片状出血，双肺隆肿膨胀且前缘超过锁中线，鼻腔外侧见白色蕈状泡沫。这是人在活着状态下溺水使水吸入呼吸道后与肺里分泌的大量粘液和空气混合形成的泡沫。它非常稳定，不易消散，故会长时间附着在口鼻部。然而尸检报告中没有这种现象，白色蕈状泡沫更未出现。文证审查意见书用一句“或见白色区域的现象”就推理出“符合生前吸入水等液体导致湿性肺气肿发生”的结论，无本之木，神的出奇，难以置信。这里还请注意，湿性肺气肿与急性肺水肿是两个概念，不容混淆使用。这是不是太武断？

（2）损伤的成因分析称：“颜面部与水中粗糙物体接触形成的擦挫伤”。这水在哪里？盛水容器在哪里？仅凭智力残疾人前后矛盾的胡言乱语吗？

（3）《图文补充说明》最后结论仍不忘“综上所述，蔡XX系被他人将颜面部压入水中（不排除捂压口鼻）导致窒息死亡。”从而用不切实际的前提推理出不切实际的结论。

凡此种种，无不说明文证审查意见书系非法证据。根据《刑事诉讼法》第五十四条之规定，依法应予排除。鉴此，其绝不应作为本次起诉的依据。

三．认定本案事实的证据不确实、不充分

1、本案上次开庭，就事实不清，证据不足，这有2009年5月16日及2009年6月15日XX县及上饶市两级法院裁定书为证。

2、本案此次开庭，案卷五册中的文证审查意见书是非法证据，应予排除；剩下材料，除三级政法委文件外，其它均新瓶装老酒，包括今天的证人证言，也是这样，算不上新证据；而被告余某某供述，公诉人无任何新证据佐证，故更不宜认定。

四．庭审查证暴露的司法人员违法现象不可小视

1、文证审查意见书的法医鉴定人王某某出庭程序违法

（1）刑事诉讼法第四十八条规定，可以证明案件的证据材料有八种，第六种为鉴定意见。王某某作为法医鉴定人出庭作证时，从开庭到查证他都安然无恙地稳坐旁听席旁听，违反出庭规则，行为违法。这有法庭审理的全程录像为证，还有现场旁听群众为证。

（2）尽管如此，王某某仍被公诉人以种种理由留下接受查证。本辩护人对其这样出庭表示了异议；因其身份特殊，随后向他提出三个问题，分别是： 1）、尸检报告是极其重要的定案依据，一旦形成不能任意修改，否则不是尸检报告。而文证审查意见书却公然修改，这是为什么？尸检报告错了吗？ 2）、如果尸检报告确需修改，必须具备哪些基本要件？ 3）、现文证审查意见书出台了，尸检报告是否有效？如果仍然有效，当文证审查意见书与尸检报告有明显矛盾之处，应以哪个为准？就此三问题，该法医鉴定人或不正面回答，或干脆不回答。这有庭审笔录为证，也有现场旁听群众为证。

（3）出庭程序违法的法医鉴定人王某某所作文证审查意见书，经庭审查证，并不属实，依法不能作为定案根据。

2、尸检报告主检法医师、现场勘验公安人员、负责刑侦公安人员，他们均作为刑事诉讼法规定的勘验、检查、侦查实验等笔录制作人，接受查证时无不违反证人或证据制作人不能参加旁听的出庭规则。辩护人当庭表示异议，仍被公诉人以核实证据需要为由硬性留下。这亦有法庭审理全程录像为证，还有现场旁听群众为证。由此联想到公诉人宣读对智力残疾人余某某所作12次供述。法庭审理中，余某某对公诉人及主审法官发问的茫然失措，无言以对，令人惊讶！她文盲又耳聋，智力程度非常低下，充分反映其连简单问题都回答不了，又有何能力回答复杂问题或一次性大量回答问题？一个这样严重的智力残疾人，在违法现象随处可见情况下，公诉人宣读的余某某那些自相矛盾、比比皆是、时而有罪、时而无罪供述，究竟怎么做出来的？令人质疑。

3、事实表明，证人汪乙（余某某监狱狱友）本意是不愿出庭作证，公诉人当庭要求休庭3分钟，电话催促其不得不来。汪乙姗姗来迟后，什么都没证实。因为她对公诉人发问，总是以“记不起来”作答。公诉人见状采用诱导方式，本辩护人立即表示异议，公诉人不得不中止。事实上，汪乙此前两份询问笔录，一份讲余某某说小孩“掉进水沟”淹死；另一份则讲余某某说“小孩（被）按到我家里的脸盆水里面”呛死，“按了有半个钟头”。笔录还记载，所谓余某某讲关于脸盆水呛死的话当时有四个人在场听见。但本辩护人观察发现，此后并无任何一个同监狱证人印证。故汪乙的证人证言，经庭审查证不实，不具有客观性、合法性、证明性，不能作为定案的根据。