（一）愁云 这是一则以恶制恶的案例，这也是一个后发制人的典型，这更是一场以眼还眼、以牙还牙的没有硝烟的战争。写这篇文章的目的，就是想说明在很多情况下，绥靖投降主义并不是解决问题的最佳途径，息事宁人的态度是要看对象的，对某些恶人，你在他面前示弱、服软只会让你输得更惨。当然，在这个案例中，我们也采取了一些隐瞒事实真相的做法，但我认为，对待恶人，采取一些非常规的措施，是很有必要的。兵不厌诈，我们不是"不推人于险"的宋襄公，为了获取最终的胜利，该"半渡击之"的时候，我们绝不手软。 本案持续了两年多，涉及事实及法律关系较为复杂，为了满足公众阅读需要，我会尽量使用通俗易懂的语言叙述。
2008年底，山东L市甲有限责任公司（以下简称：甲公司）接到了江苏X市某基层法院的传票，江苏X市丙有限责任公司（以下简称：丙公司）将山东甲公司、江苏X市乙有限责任公司（以下简称：乙公司）起诉，称乙公司在甲公司承建建设工程，乙公司承建后，将工程分包给原告丙公司，后乙公司拖欠丙公司工程款150万元，丙公司遂在X市基层法院起诉乙公司要求支付工程款、同时起诉甲公司要求承担连带支付责任。
我作为甲公司代理律师，在甲公司收到传票、诉状后，第一反应是该案有些蹊跷：甲公司从未有过允许工程分包的先例、而另两家企业同在江苏X市。我意识到这两家企业可能是一伙人，为了争取管辖权，编造了一个工程分包的故事，当然，这只是我的猜测而已。
首先在甲公司内部调查相关事实：
1.乙公司在2006年承建甲公司建设工程，建设工程合同中约定不允许分包，如发生争议由甲公司所在地法院管辖。现该工程已竣工验收合格交付使用。后来由于工程出现了一些质量瑕疵，虽然尚不足以影响工程使用，但甲公司确实以此为由拖欠乙公司工程款约200万元，乙公司承建甲公司的工程项目经理刘xx也曾向甲公司讨要过，未果。
2.后来由于刘xx个人欠债过多、官司缠身，为躲避债务，一直下落不明，甲公司拖欠的工程款也一直未支付。
3.在收到X市基层法院传票之前，已有多个当地基层法院向甲公司送达过协助执行通知，要求冻结刘xx以乙公司名义承建该工程的工程款，加起来已经将近200万元。而现在，又收到了X市基层法院传票。
区区一份欠款，多家虎视眈眈。
在甲公司内部，发生了激烈的争论：拖欠人家工程款是事实，是继续冻结，还是支付出去？支付出去的话，自己的权益如何保障？再者，付给谁合适？如果积极应诉，官司打到底，胜诉几率多大？会不会是白忙活一场？公司内部意见不统一，对外也找了所谓"明白人"，意见同样或是主战，或是主和，说法不一，一时难于决断。
我再次详细分析了案情：首先，本案的审判结果极有可能败诉，若败诉，则将来势必发生两省法院执行同一标的款的问题，那么，就要按照冻结顺序扣划。同时不能排除出现法院之间因沟通不畅，多次扣划的情况，执行回转会很麻烦。
然后，如果走和解路线，把工程款支付给原告，则在其他法院协助执行通知尚未失效的情况下，会有擅自处分财产之嫌，将来就会面临强制扣划、罚款等等制裁。因此，和解之路不能走，想也不要想。
最后，也是最让人恼火的是，甲公司与乙公司签订的建设工程合同明确约定：不允许分包、如发生争议由甲公司所在地法院管辖。在合同履行过程中甲公司一直与乙公司谨慎合作，从未发现或意识到乙公司把工程分包给他人，而现在突然冒出来一个丙公司，让人越发怀疑X市这两家公司是互相串通，为争取管辖权而提起恶意诉讼。且不说地方保护之类的东西，单是跑去外地应诉，几趟下来花费也会不小。甲公司是当地知名企业，不是那种靠赖账混饭吃的皮包公司，欠付工程款也确实事出有因。乙公司想讨要工程款，依合同向约定管辖法院起诉，按程序处理问题难道就不可以吗？或许是因为他们还有其他目的或者见不得人的地方？
分析到这里，该确定思路了。目前情况是"人为刀俎，我为鱼肉"，对手这招直奔我们的要害，从诉讼技巧来说，做得堪称完美，无懈可击。我们只能眼睁睁的看着对手的屠刀落下，却无能为力，这种感觉很不好，相当憋屈。但憋屈也不能和解，没法和，只能拼死一战！同时，我还考虑到了一个可行的构想，不过，时机尚未成熟，还要耐心等待。
（二）初阵
开庭日期渐渐临近了，这是一段很难熬的时间。每天，我都在重复思索这案件的每一个细节，反复考虑做出这样的决定是否正确。作为甲公司代理律师，面临巨大的压力。我的思路，甲公司里有几人能够理解？案子做成了，谁都没的说，虽然胜诉的几率几乎为零。而案子做砸了，则会成为笑柄。但经过反复思考，我坚信这是甲公司唯一的出路，我也坚信，再强的对手，也有弱点。我已做好准备，等待首战的来临，等待对手破绽露出的时刻。
终于到了开庭的日子，在审判庭外，我最后一次反问自己：没问题吗？没问题了。就这样吗？就这样吧。然后，我走进了审判庭。
庭审开始了，我的猜测得到了充分证实，可以说没有任何悬念。
首先，原告丙公司举证，包括乙公司和丙签的分包协议、丙供料统计表、双方对账单等，最后证明：乙公司欠丙公司工程款150万元。对此，乙公司代理律师的质证意见是全部认可，承认欠款事实及数额。
这样的表演也太拙劣了吧！起码提出个质证意见之类的，也好让别人相信啊。看着乙公司律师在法庭上一本正经的表演，我突然想起了一则笑话：中国演员得不到奥斯卡提名是有原因的，一流的人才都去做律师了。
轮到我们作为第二被告质证了，我们的质证很简单，甲公司与乙公司的建设工程合同里明确约定不许分包，因此原告的证据与甲公司无关，我方不予认可。我心里清楚，这个质证很苍白无力，因为甲公司已经验收并实际使用了该工程，根据最高法《关于审理建设工程施工合同适用法律》司法解释的规定，即使乙公司分包无效，只要建设工程竣工验收合格，仍无法避免甲公司承担债务的责任。
原告举证完毕后，二被告举证，证据均是甲公司与乙公司的建设工程合同，不再详述。
法庭开始调查，法官先问原告工程是否已经竣工验收，原告做了肯定回答。法官又问原告工程量及造价等，原告均一一回答。
可当法官问到原告是否有施工资质时，原告却回答没有。这太不应该了，如果分包属实的话，乙公司把工程分包给一个没有资质的公司承建，这将是工程的一个巨大隐患。
法官开始向我发问了："被告甲公司代理人，该工程是否已经竣工验收？"
"已经竣工验收"。
"是否投入使用？"
"已经使用"。 我如实回答。
法官又问我，甲公司欠付乙公司多少工程款？此时的我突然有一种不祥的预感，我感觉法官的思路正是围绕最高法司法解释展开的，而法官的询问也很有技巧，把我所有的出路一条条封死，只剩一条死路摆在面前，我在庭前所作的种种设想及对策均没有派上用场，我很无奈，但这条死路又不得不走。
这个问题，我考虑了一会，如实回答："因乙公司施工负责人下落不明，工程尚未审计，欠付款项未知"。这个我的确不知道，因为没有审计结论确定工程最终造价，我们也不知究竟欠了多少钱。
法官依然不依不饶，再问我：那甲公司付给乙公司多少钱，你总知道吧？
我被逼到绝境了，一旦知道了付款数额，就可以依据原告陈述且第一被告认可的造价计算出欠款数额，我们的连带偿还数额也就确定了。怎么办？人家问你自己花了多少钱，又不牵扯别人家的事，我还能往哪推？那么，就实事求是地回答吗？回答了，就等于认输了，而作为身负甲公司重托的代理律师，怎么能这么随随便便地认输投降呢？那样的话委托人找我代理还有什么用呢？
十秒……二十秒……一分钟……两分钟过去了，法官等着我回答，旁听席的观众一片寂静，另两方代理人用戏谑的眼神看着我，就像在看一个小丑，等着他出洋相。
"不清楚"。审判庭里回荡着我的声音。旁听席传来一片骚动，法官用不解的眼神看着我，而另两方代理人在吃吃地偷笑。
"被告代理人，你们自己付了多少钱还不清楚吗？"法官继续追问。
"不清楚"。我迎着法官的目光，镇定地回答。对于律师而言，当事人的利益高于一切，维护当事人的合法权益就是律师最大的正义。就像一位律师所说：在当事人的利益与法律正义相冲突时，律师要做维护当事人合法权益的事，而让良知来维护社会与法律的正义。
"为什么不清楚？"我从法官眼神里读出了一丝鄙视，但我也意识到法官的思路被我打乱了。
"因为甲公司财务部门没有向我提供付款数额"。这纯粹是没理由的理由，没想到却导致了本案一个戏剧性的发展。

（三）抉择
"鉴于被告甲公司不能提供付款数额，现法庭要求甲公司回去后落实，如仍不能提供，则应承担相应的法律后果。本案将择期继续审理，现在休庭。"
随着法槌的敲击，我悬着的心稍稍落下。本次庭审，总体来说没有超出我的预料，两家X市企业串通诉讼也基本得到证实，虽然庭审中法官的问题很尖锐，但我的回答很谨慎。至于法庭让我回去落实付款数的要求，我认为更多的是法官在给自己找台阶。
回去后我向甲公司董事长简要汇报了庭审情况，本案现状与我当时的预测基本一致，虽然仍存在极大的败诉风险，但我依然坚信对手这样做肯定有他的难言之隐，他的破绽还没露出，我还要继续等待，甲公司也给予了我全面的支持。
两个月后，经法院电话通知，第二次开庭继续进行。
庭审中，法庭首先询问三方是否还有证据提供，原告丙公司及我们均没有，但被告乙公司提供了一份与甲公司的工程付款传真对账单,用以证明甲公司的欠款数额。我看了看，这是一份复印件，并且上面没有双方的盖章及工作人员的签字。我马上意识到，乙公司由于项目经理由于负债外逃，无法提供对自己有利的证据，现在，乙公司只能依靠这一张复印件了！这就是乙公司的弱点，我所等待对手露出破绽的时刻到了！
试想一下，如果乙公司直接按照合同约定起诉甲公司，那么能提交的证据仅有施工合同和对账单复印件，想胜诉根本不可能，所以，才和丙公司编造了一个分包的故事，将举证责任转移给丙公司，以达到胜诉的目的。高，实在是高！
对于对账单，我发表质证意见："该对账单为复印件，对其真实性不予认可，并且其所记载的对账内容与本案无关，乙公司所举证据不能证明其所主张的事实"。
乙公司律师马上反驳："甲公司否认该证据，则应提供相关证据予以支持，否则甲公司应承担举证不能的不利后果"。
根据"谁主张，谁举证"的一般原则，对方律师的说法并不错，但我早料到对方会有这么一手，妄图利用诉讼技巧把举证责任转移给我们，但我是不会上当的。我答道："甲公司并没有否认该对账单，只是对其证明力发表意见而已"。
对方律师沉寂了。
法官见三方意见已经发表完毕，再次问起了那个让我头疼的问题："被告甲公司，经上次开庭让你们回去核实付款情况，现在请如实提供你们支付工程款的数额。"
我再一次成为目光的聚集点，迎着众人的目光，我再一次缓缓吐出三个字："不清楚"。
一片哗然……
法官斜着眼瞪着我，透过他眼镜那两张薄薄的镜片，我读出了他目光中的轻蔑、不解与愤怒:"被告甲公司代理人，你有义务配合法庭的调查，回答法庭的提问。法庭要你提供付款数额，是想尽快为你们解决争议，减少三方当事人的讼累，可你却反复玩弄诉讼技巧，回避法庭的调查，这样很不利于本案的审理，也是很没有职业道德的行为，作为代理人，你的做法很不称职！法庭再问你一遍，你们的付款数额是多少？"
不可否认，法官的这些话对众人的情绪很有引导性，我一下成了公众的对立面，我深深地体会到了什么是律师职责与正义，什么是律师的坚守与无奈。很多情况下，维护当事人的利益就是这么一个痛苦的抉择。
"不清楚"。既然下定了决心，就要坚持到底。
法官对我失去了信心："请书记员记录：上次开庭时法庭要求被告甲公司回去查明支付工程款的数额，时隔两月，本次开庭时被告仍未向法庭提供，对法庭的提问，均以‘不清楚’回答，对此，法庭不再追问，对被告因该回答导致的法律后果，由该被告承担。下面休庭，本庭将择日做出判决"。

（四）反击
一审的判决很快下来了，甲公司完全败诉：法院认定了被告乙公司欠付丙公司工程款，且甲公司又欠付乙公司工程款的事实，判决乙公司偿还丙公司150万元，甲公司承担连带赔偿责任。也就是说，丙公司可以直接申请法院强制执行甲公司，至于执行的款项怎么分配，那就是乙、丙公司之间的事了。阴谋即将得逞，他们马上就能弹冠相庆了。
对此，我们依法提起上诉，同时，或许对方还没想到，我们苦苦等待的反击时刻马上就要到来了。
上诉后，我们依据建设工程施工合同约定的管辖，在甲公司所在地Y基层法院提起诉讼，将乙公司告上法庭，理由是经X市某基层法院的一审判决认定，被告无视合同，擅自将工程违法分包给没有资质的丙公司承建，严重违反了合同约定，依据合同条款，被告应当承担违约金100万元。这个诉讼，可以说是事实清楚，证据确实充分，必将给对方一记有力的回击！而这也是我当初准备应诉时的构想，为了此举，我已等待了好久。
首先开庭的是X市中级法院的二审。在二审中，我依然坚持被告乙公司的对账单不能证明所主张的事实，同时，对于法官问及的甲公司支付工程款问题，我的回答依旧是那经典的三个字"不清楚"。
而在Y基层法院的庭审则非常顺利，在铁一般的证据面前，被告乙公司承认了违法分包的事实，仅对违约金计算方式提出了部分异议。
X市中级法院的终审判决做出了，判决认可了一审法院认定的案件事实，但在甲公司承担连带责任这方面，认为证据不足，赔偿数额不能确定，最终在维持其他判项的基础上，改判甲公司在欠付的工程款数额内承担赔偿责任。
这个终审判决没有明确甲公司承担的欠款数额，无法执行，相当于给原告开了一张空头支票，从某种意义上等于原告败诉了。
而Y基层法院的判决也很快下来了，判决全面支持了我们的诉讼请求，乙公司不服提起上诉，二审法院判决驳回上诉，维持原判。
乙公司终于乱了方寸，提出协商解决。而此时甲公司协助其他法院执行的义务已经履行完毕，在仍有工程款未付的基础上，同意进行协商。双方终于坐到了谈判桌前。
本案最后在执行过程中，经法院主持达成和解。
事情终于尘埃落定，甲公司对处理结果十分满意，而时间已经到了2010年。
回顾本案的过去，往事历历在目：乙公司打算向甲公司讨要工程款，本可以依据合同约定直接起诉解决，但却玩弄诉讼技巧改变管辖，与丙公司串通搞了一个分包人起诉承包人及发包人的闹剧，最后被甲公司抓住了违法分包的把柄，追究了相应的责任，可以说偷鸡不成反蚀把米。
而律师在本案中的办案思路也是决定事情发展的重要因素。作为乙、丙公司的律师，他们的初衷或许是从委托人利益出发的，但显然没有从长远的角度考虑问题，才做出了如此拙劣的闹剧。而作为甲公司代理律师的我，事实证明最初的思路是可行的，但能够坚持走下去是需要勇气的，如果委托人不能理解和支持我的决定，如果在庭审中面对法官的责难，面对众人的鄙夷，我放弃了最初的决定，如果……我不敢想下去。
而法官那句"作为代理人，你的做法很不称职"也时时在我耳边回响，我想很多人看了这篇文章以后，也会发出像法官一样的感慨。但我坚信，事实胜于雄辩，结果说明一切，特别是对于这些手段险恶、目的不纯的对手，使用一些非常规的措施是很有必要的。我也坚信，每一个律师，都会坚守属于自己的那份律师的正义。法官的责难，至少从侧面说明了我在履行我的职责，从委托人的角度来说，我，是称职的。