柯某某触电人身损害赔偿纠纷案代理词

（二审）

尊敬的审判长审判员:根据指派，由本律师担任被上诉人柯某某的委托代理人，现发表如下代理意见，供法庭参考。

代理人认为：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确。具体理由如下：

一.认定上诉人为本案事故赔偿责任的承担主体，是符合法律规定的。

据审查明的事实，本案事故是因触碰高压电致人死亡的事故，而上诉人系该高压电的经营者。上诉人无任何证据证实死者存在故意触电行为，无证据证实本案事故存在不可抗力情形。

根据《侵权行为法》第7条之规定，“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”第73条之规定，“从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。”显然，根据法律之规定，上诉人是本案事故赔偿责任的主体。

二.一审判决仅判令上诉人承担本案事故赔偿责任的60%，合情合法。

1、一审认定被上诉人柯某某存在过失，判令上诉人仅承担60%的责任，已经大大减轻上诉人应承担责任，完全符合法律规定。

如上述，本案中死者不存在故意导致本案事故的事实，且本案事故并非不可抗力，根据《侵权行为法》第73条之规定，上诉人不存在免责事由。同时，基于本案的事实，一审判决也认定了死者对本案事故存在过错。根据第73条之规定“被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任”。因而，一审法院判令上诉人仅承担60%的责任，而非100%责任，已经大大减轻了上诉人的责任。因此，该判决完全符合法律之规定。

2、上诉人主张柯某某、第三人唐某存在过错，其应承担不超过10%责任，根本没有事实与法律规定。

（1）上诉人主张第三人唐某也应作为事故赔偿责任人，根本没有事实与法律规定。第三人唐某并非该高压电的经营者，不应列为特殊侵权责任人。本案是高压电致人死亡事故，是特殊的侵权行为，根据《侵权行为法》第73条之规定，适用无过错责任原则，对于责任主体也作明确的规定，第三人唐某并非该高压电的经营者，不应列为特殊侵权责任人。因本案不适用一般侵权的过错责任原则，第三人唐某不应列为责任承担主体之一。

（2）上诉人主张应承担不超过10%责任，根本没有事实与法律依据。第一、根据《侵权行为法》第73条之规定可知，在经营者不存在免责事由情形，法律上推定上诉人应承担100%责任，如果受害人存在过失则可以减轻经营者责任。这里法条中，是明确规定了“减轻”而非规定受害人承担相应责任。显然，该法条立法意图来看，即使受害人存在同时，也只有适当减轻经营者的责任而已，经营者是要承担过半以上责任的。第二、基于本案的事实，一审判决也认定了死者对本案事故存在过错，因而一审法院判令上诉人仅承担60%的责任，已经大大减轻了上诉人的责任。

（3）退一步讲，即使柯某某、第三人唐某存在过错需承担责任，作为该高压电的经营者，上诉人承担60%的责任也不违反法律之规定。

三、 本案中上诉人的过错是明显的，是造成了本案事故的根本原因，一审判决正确。

1、本案中上诉人过错是明显的：事故发生地是乡镇繁华地带，10kv高压线架在该地段未作绝缘处理（事实上多文镇、美台镇等地方拉过镇中心地带的高压线均进行了绝缘处理）、所搭架的电线杆也没有设置高压警示标志、没有设置5米的高压线路保护区、疏于对于高压电运营管理、对于存在的安全隐患没有及时采取有效措施去排除等等。

2、作为高度危险作用的经营者，法律上赋予很重的安全保障义务，也给予了超越其他一般经营者的权利，上诉人却未尽到的安全保障义务（如上述所列），是导致本案事故根本原因，依法应承担本案责任。从《电力设施保护条例》第四条之规定， “ 电力设施受国家法律保护，禁止任何单位或个人从事危害电力设施的行为。任何单位和个人都有保护电力设施的义务，对危害电力设施的行为，有权制止并向电力管理部门、公安部门报告。

电力企业应加强对电力设施的保护工作，对危害电力设施安全的行为，应采取适当措施，予以制止。”及相关电力运营方面法律规定，法律是赋予了电力经营者很大的权利，同时也赋予了严格的安全保障义务。特别是高压电运营，因存在极度危险作业发生，作为经营者更应加倍遇见和预防事故的发生、及时排除各种隐患，《侵权法》之所以规定高压电致人损害实行无过错责任原则，也是基于上述考虑。本案中上诉人没有依法设置5米的高压线路保护区、未设置必要的保护标志、及时有效地排除高压供电隐患等等，是造成本案惨剧的根本原因。出事故后，上诉人推卸责任，转嫁经营风险的行为不应得到法律的支持，一审判决是正确的。

综上，上诉人的上诉请求与理由没有事实与法律依据，恳请二审法院驳回。谢谢!(完毕)

二〇一五年三月二十五日

注:二审法院采纳上述代理意见,维持了原判,判令对方赔偿我方40余万元.