交通肇事后报警并施救伤员构成自首么
[案情]
马某系四川省泸县玉河镇松树湾清村个体运输户。2005年3月24日下午，马某驾驶其核载1.49吨的南骏牌汽车到本镇莲桥村瓦厂装运9吨小青瓦，并让装卸工等9人上车，除驾驶室乘坐4人外，货物上坐了5人，不仅严重超载，而且人货混装。然后，驶往泸州市江阳区，当晚22时许，行至本镇烟花桥至莲桥村级公路0KM+300M路段，将路边碾垮致车侧翻于路边，造成货箱内所坐5人中3人当场被小青瓦砸死，1人受伤的特大交通事故，事故发生后，马某叫他人用手机报警，自已与在场群众去扒开瓦片施救压在下面的人，公安人员接报后，立即驱车赶到现场将马某带离现场。
[分歧]
在刑事诉讼过程中，对马某叫他人报警，施救被害人之行为如何认定量刑情节发生争议。
第一种意见认为，马某是为了减轻犯罪后果，自己施救被害人，叫他报警，系委托他人代为投案的行为，符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条关于准自首的规定，应视为自首，对马某可以从轻或者减轻处罚。
第二种意见认为，马某系交通肇事者，在肇事之后报警，施救受伤人员，都是其依法应当履行的特定义务，不应视为自首，可以作为酌定从宽情节裁量刑罚。
[评析]
笔者同意第二种意见。交通肇事罪是指违反交通安全法律、法规，因而发生重大事故，致重伤、死亡，或者使公私财产遭受重大损失的行为。交通肇事罪类属于危害公共安全罪，但该罪又属于过失犯罪。行为人主观方面在违规的问题上往往存在故意。例如，本案行为人马某对超载、人货混装之违规是故意的，但是在超载、人货混装可能发生交通事故的问题上却报以轻信能够避免的心态，因此，对事故的发生，主观上又属过失。行为人只有违规行为，未发生重大交通事故，也不构成交通肇事罪。因此，交通肇事罪又系结果犯，一般发生在道路上，当事人是否立即报警，侦查难度都不大。
交通肇事罪的主体，虽然从法律上看属一般主体，但是从具体的交通肇事案件考察，交通肇事者几乎是机动车驾驶员，一般对其依法应当履行的特定义务是清楚的。无论是以往的交通安全法规及规章，还是现行的交通安全法律、法规，对交通肇事车驾驶人的义务都作了特别规定。《中华人民共和国交通安全法》第七十条规定：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门，因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。”可见，保护现场，施救伤员，报警都是肇事车驾驶人应当履行的法定义务。因此，一般肇事者都能自觉履行法定义务。
