合同未成立，对知悉的信息有保密义务吗？

　　问：去年A公司在与我公司订立产品代理协议的过程中，获取了属于我公司保密条款的货源情报和销售策略。后因多种原因，双方最终未能达成代理协议。事后，A公司将获得的上述信息泄露给了生产同类产品的B公司，直接导致我公司产品的市场占有率大幅下降，B公司产品的市场占有率大幅上升，而A公司据此取得了B公司生产的同类产品的代理权。请问：我公司没有与A公司签订合同，A公司对缔约过程中知悉的我公司营销策略有没有保密的义务﹖我公司的损失应由谁来承担﹖刘先生

　　答：合同未成立，当事人是否应对缔约过程中知悉的信息有保密义务，首先得看该信息是否属于应当或者需要保密的范围，也就是通常所说的商业秘密的范围。

　　依据《国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》的第二条第一款“本规定所称商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”及该条第五款“本规定所称技术信息和经营信息，包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息”的规定。A公司在订立合同过程中了解的你公司货源情报、销售策略应属商业秘密范筹。根据我国《合同法》第四十三条“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任”的规定，A公司与你公司拟订的代理合同虽然没能成立，但A公司在订立合同中知悉的货源情报、销售策略作为商业秘密其同样负有保密的义务。因此，作为缔约过失责任的一种特殊情况，A公司应承担将在订立合同过程中知悉的你公司的商业秘密泄露给B公司而造成你公司损失的赔偿责任。

　　B公司通过不正当手段获取了你公司的商业秘密并据此营利，违反了我国《反不正当竞争法》的第十条的规定，也应承担损害赔偿责任。