国际货代企业跨国合作应注意的法律问题

摘 要 介绍了国际货运代理企业进行跨国合作的背景。通过案 例，分析了这些跨国合作的划分及其法律特征，指出了跨国合作的正确做法及注意事项，以达到签订正确的合作协议、准确履行义务、避免承担不必要的责任的目的。
??关键词 国际货运代理企业，跨国合作，合伙，相互代理
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??国际货运代理业，是指接受进出口货物收货人、发货人的委托，以委托人的名义或者以自己的名义，为委托人办理国际货物运输及相关业务并收取服务报酬的行业。所以，国际货运代理业是为国际贸易服务的，与国际运输也息息相关，是一个世界性的服务行业。
??在国际贸易中，买卖双方既要考虑到利益，更要考虑到交易的风险。尤其是卖方，在货款没有回收之前，往往需要掌握货物的实际控制权。因此他在选择货运代理时，更倾向于在国外有代理的国际货代。这是因为如果该货运代理没有国外代理，卖方就常会雇佣国外买方推荐的货运代理。一旦卖方与买方之间出现了争议，卖方首先会意识到与这个对国外买方有同情心的国外代理继续合作的风险，但是如果临时更换该货代又有一定的困难。因此，没有海外网络支持的国际货代，在市场竞争中的优势就必然略逊一筹。
??另外，经济全球化使活跃于国际物流领域的运输公司对国际货运代理网的需求也非常迫切。
??为了满足货主和承运人的这种需求，货运代理就通过各种方式去构建自己的海外网络。如果业务量很大的话，该国际货运代理会设立海外分支机构；如果业务量不是很大或者对方国家对外资、外企进入有所限制，国际货代则往往会通过合作协议同国外的货运代理建立业务关系。
??很多国际货运代理都认为他们之间是单纯的互为代理关系，从而认为他们对其代理对方不需负有较大的责任。然而事实并非如此，因为根据合作协议的内容不同，他们之间会成为合伙或者互为代理关系。因此国际货运代理在进行跨国业务合作时首先应当了解合伙与代理之间的法律差异，才能签订正确的合作协议，准确履行义务，避免承担不必要的责任。下面就此问题进行分析探讨。
??1 合伙
??1.1 合伙的法律性质
??1）合伙的划分
??合伙在不同的国家有不同的划分标准，一般有三种类型：一般合伙，又称为普通合伙，合伙人以共同的名义对外行事；隐名合伙，是指存在隐名合伙人的合伙，该合伙人对外无权代表合伙者与第三人发生法律关系，仅以自己的出资额对合伙债务承担责任；有限合伙，最先是英美法上的概念，是指由普通合伙人和有限合伙人组成的合伙组织，它的最大特征之一就是有限合伙人无权参与合伙事物的管理，我国的相关法律对有限合伙却没有规定。
??我国《民法通则》有关条款所规定的合伙指的就是一般合伙。再根据合伙的主体不同，一般合伙又可分为个人合伙和法人合伙两种。国际货代之间的合伙通常属于法人合伙，是指法人间联营，组成新的经济实体但联营体不具有法人条件。一般合伙具有三项法律特
??征，即：
??（1）合伙以合伙协议为成立的法律基础；
??（2）合伙由全体合伙人共同出资、共同经营；
??（3）合伙人共负盈亏，共担风险，全体合伙人对合伙债务承担无限连带清偿责任。
??2）在实践中，国际货运代理和他的国外代理之间的关系在以下几方面往往会被法院判定为合伙关系：
??（1）双方根据约定好的利润分配比例、而不是按照货运代理交易的佣金公式计算，来分割累积起来的净收入；
??（2）即使在联合协议中有约定表明是相互代理关系，但这种联合的其他特征可清晰表明是合伙关系，法院就会忽略该协议中的约定条款。这一点在普通法系中尤为明显，因为普通法法院更多地关注当事人的公共活动，而不局限在他们的主观意图，即使是用书面形式明确表达出来的后果。
??（3）在协议中有共同分摊损失或支出的约定；
??（4）双方当时认为他们的服务使用了共同的名字或者是使用了一个表明联合的词语。在实际中，许多联合是根据特许经营权成立的，因此授权给特许权受让人使用本企业名称的特许权人，必须在协议中和广告中谨慎处理它的真正意图，否则如果所用措辞使客户有理由相信合伙关系的存在，国际货代就要以合伙人的身份来承担责任。
??1.2 合伙的后果
??现以国际货运代理合作中经常发生的两种纠纷来说明合伙给当事人带来的后果：
??（1）合伙关系中货运代理之间的赔偿请求比如，某货运代理根据客户（出口方）的指示，要求他国外的代理去办理货物的进口清关手续，该国外代理因海关要求而垫付了关税。如果进口方没有支付关税，而且出口方也拒绝支付，则该国外货代就可能从“共同资产”中得到补偿，可以从其支付给合伙人的款项中扣除那部分关税。但是，如果该国外代理未能按规定对进口方进行信用审查，则属于没有达到货运代理行为的最低合理标准，则其垫付关税的损失应属于其自身的不当行为产生的，而无权转嫁给其他合伙人，因此无权向其合伙人请求补偿。
??（2）第三人对合伙的货运代理中任何人的赔偿请求当国际货代的国外代理因为没有按指令行事给货代的客户带来损失时，如果是合伙关系，全体的合伙人应对其共同债务负无限连带责任。所以，第三人可以向其中的任何一个货运代理提出赔偿要求。合伙者们首先用合伙资产来偿还损失，当这些资产不足以弥补损失时，合伙人必须用他们自己的资产来偿还损失。而后，偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，可再向其他合伙人追偿。
??2 互为代理
??互为代理是指双方当事人根据分工或地域不同， 在不同的场合下分别是对方代理人的情况。互为代理是国际货运代理实践中最常见的一种业务合作形式，货运代理可以籍此寻找新的业务合作伙伴，扩大自己的服务空间、扩展自己的服务领域。
??2.1 互为代理时货运代理之间的赔偿请求对此问题，可以通过一个案例来说明。
??1984 年5月2日，香港华润运输仓储有限公司（以下简称华润仓储）与中国外运重庆公司（以下简称重庆外运）双方签订了《办理陆海联运业务协议书》，协 议约定：重庆外运代表重庆经贸系统各出口公司及工 贸公司同意，将经香港中转货物的陆海联运业务全部委托华润仓储办理；双方同意正式建立互为代理关系，重庆外运作为华润仓储在重庆的代理应积极发展陆海联运业务，组织安排运输，统一联系订舱并负责签发华润仓储的陆海联运提单，缮制运费清单及其他单证。[page]
??1985年10 月 18 日，双方又签订了《陆海联运补充协议》，协议主要内容约定了经香港（包括香港海事法院。
??经审理，武汉海事法院认为：原告华润仓储与被告重庆外运签订的《办理陆海联运业务协议书》和《陆海联运补充协议》依法成立，合法有效。根据上述协议，原告华润仓储与被告重庆外运之间建立的是海上货物运输委托代理关系。另外根据重庆轻工的委托单和原告提单，均证明被告重庆外运为原告华润仓储的运输业务代理，原告华润仓储是承运人，重庆轻工是托运人。原告华润仓储以海上货物运输合同关系起诉被告重庆外运给付运费，没有事实和法律依据，且被告并未承诺承担该笔所欠运费的责任。因此原告华润仓储只能依据海上货物运输合同关系向货主及托运人重庆轻工索取。
??现在来分析一下本案中原告和被告的实际关系：
??（1）从证明国际海上货物运输合同关系的提单来看，上面记载的承运人是华润仓储，托运人是重庆轻工，重庆外运在这里仅仅是根据承运人之间的协议并经承运人授权代承运人向托运人签发提单。
??（2）重庆外运是在华润仓储向其开出运费发票以后，以该发票的原价向重庆轻工开出发票并附上该发票，这实际上是按协议代表承运人向托运人收取运费的行为。至于有关 2.5%费用的记载应当认定为向承运人收取的固定的佣金。事实上，本案双方当事人长期的支付惯例，都是重庆外运在托运人向华润仓储支付了运费后才可以提取佣金的，这更说明了重庆外运运费代收的性质。
??（3）在长达十几年的合作过程中，华润仓储、重庆外运和重庆轻工之间都非常清楚各自的法律地位。特别是当重庆轻工未付运费时，华润仓储是自己直接向重庆轻工主张运费，只是在未果的情况下，才转向重庆外运。
??通过对该案例的认真分析，可以得出以下结论：
??首先，双方的合作关系是互为代理关系，而并非合伙关系或海上货物运输合同关系。其次，虽然双方当初建立的是互为代理关系，但就此项具体业务而言，原告华润仓储应为委托人，被告重庆外运为代理人。根据我国《民法通则》第 63 条规定：“代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。”因此，法院的判决是正确的。
??由此可以看出，“互为代理”，只是从总体上看待两者之间关系的习惯称谓。具体到某一项实际业务时，应根据实际业务的委托情况来确定，即双方当事人都同时为委托人和代理人，还是仅仅一方为委托人而另一方为代理人。因为具体关系不同，双方承担的责任就不同。
??2.2 互为代理中第三人对货运代理的赔偿请求
??如果货物在交付之前发生毁损、灭失、玷污等损失时，客户应向谁提出索赔呢？我们再以上述案例为例，如果是华润仓储的过失造成货物在运输途中的毁损、灭失等损失及延迟交付，则客户就应当根据提单向华润仓储提出索赔。如果是重庆外运的过失给客户造成损失（如指示错误、保管不当），则重庆外运就应当承担相应的责任。
??通常国际货代找国外的代理主要是完成货物交付和清关的事务，如果因为货代的国外代理交付出错给客户带来损失时（比如“付款交货”方式下的货物放货却未能及时收取货款），该如何承担责任，又分为以下几种情况：
??1）国际货运代理的法律地位是承运人身份
??在对客户签发提单时，如果国际货代签发的是该货代自己的运输凭证，如无船承运人提单或多式联运提单，这时货运代理的法律地位就是承运人的身份，就应保证在目的地交货，在其国外代理错误交付货物时，该货代就要承担责任。
??2）复代理
??国际货运代理和客户之间签订的是委托代理合同，此时货运代理是纯粹的代理人身份。如果该货运代
??理因其无法亲自履行国外必要的服务，为了客户的利益而必须将部分义务转托给国外代理时，这就属于复代理。复代理又称再代理、转代理。复代理人不是由被代理人（如客户）直接授予，而是由原代理人转托的。但是复代理人仍然是被代理人的代理人，他的代理行为产生的法律后果直接归属被代理人。对于复代理的选择，我国的《民法通则》第 #( 条是这样规定的：“委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。”因此，接受客户委托的货运代理虽然原则上对复代理没有复任权，但是在下列情况下其可享有复任权：
??（1）客户提前授权的，如有些国外的货运代理是客户自己指定的；[page]
??（2）转委托后客户追认的；
??（3）在紧急情况下，货代不能办理代理事项，又无法与客户取得联系，如不及时转托他人办理就会给客户带来利益损失的。并且货运代理在挑选其国外代理时也尽到了“合理谨慎”，同时也没有发出错误的指令，就可以不用为其代理的过失承担责任了，这个损失就应当由复代理来承担。
??3 结语
??综上所述，国际货运代理企业在进行跨国业务合作时，应注意以下几点：
??（1）首先应和国外的代理签订合作协议，在协议中清楚地列明两个货运代理之间的合作条件。这样既可以明确彼此间的合作关系，而且分工具体便于各自履行职责。一旦发生争议，还可以成为解决纠纷的依据。
??（2）如果是相互代理关系，在接受客户委托办理业务时使用何种单据尤为重要。在替国外货代办理其营业地所在国的进口货物的运输业务代理时，就应该根据国外货代的委托与授权，使用该货代的单证，而非自己的单证或共同的单证。而且在合作关系终止时，应返还所有的单证。
??（3）在签订有关费用的条款时，如果是合伙关系，在分享利润的条款中，不仅要列明分享的比例，还应当把相应的财会程序以及用于完成调查和汇款的时间限制列明。如果是相互代理关系，就不应按分享利润的方式来约定，也不能按加收差价的方式收费，而是应当在协议中约定按佣金方式收取代理费，佣金率及支付方式、支付时间、支付地点都要列明。
??（4）不论是合伙还是代理，因为其商业交易性质所决定，对终止合作关系的原因和通知方式，应在合同中作相应约定。在通知期间，合作关系应当继续存在，避免给客户和其他合作者造成损失。另外发生争议时的解决条款也要列明，如果选用仲裁方式时，仲裁的内容、地点、机构都要列明。
??（5）合作者除了对协议中的合伙义务和代理义务承担相应的责任外，每个国际货代还要对其他合作伙伴承担诚信义务，不能处于为自己考虑而擅自转让潜在的合伙业务；不能利用某种没有向其他合伙人公开的服务赚取利润；更不能在发票上加价，对支出费用作不实陈述；不能隐瞒有关其他合伙人服务的有用信息。