婚内离婚协议的特征及效力

　　导读：婚内离婚协议是以双方协议离婚为前提，一方或者双方为了达到离婚的目的，可能在子女抚养、财产分割等 方面作出有条件的让步。在双方未能在婚姻登记机关登记离婚的情况下，该协议没有生效，对双方当事人均不产生法律约束力，其中关于子女抚养、财产分割的约定，不能当然作为人民法院处理离婚案件的直接依据。

　　一、婚内离婚协议的特征

　　1、协议内容的复合性。

　　婚内离婚协议的内容不是单一的，而是复合的，其内容涉及夫妻身份关系的解除、有关财产的分割、子女由谁直接抚养及抚养费的承担、探视权的约定等等，既包括人身关系，也包括财产关系。

　　2、生效条件的特别性

　 　一般情况下，民事合同只要符合法律规定的民事法律行为应当具备的条件，双方达成一致意见即可生效，对双方当事人产生法律拘束力。离婚协议可归属于民事合 同，但其生效条件却有特别之处。我国《婚姻法》第三十一条规定，男女双方自愿离婚的，必须到婚姻登记机关申请离婚。第三十二条规定，男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出。根据上述法律规定，解除有两种方式，即协议离婚和诉讼离婚，而在诉讼离婚中，又包括调解离婚和判决离婚两种具体形式。因此，在夫妻双方同意离婚的情形下，除了男女双方具有离婚的合意之外，还必须到婚姻登记管理机关进行登记或者由人民法院以民事调解书的形式赋予其效力，否则即使当事人具有离婚的合意，也不发生解除婚姻关系的法律后果。

　　3、婚姻关系解除效力的前置性

　　婚内离婚协议的内容虽然具有复合性，涉及人身关系、财产关系等多方面的内容，但解除婚姻关系却是协议的基础目的，其他内容具有附随性，基础目的有无达致影响着附随内容的效力，在婚姻关系未解除的情况下，附随内容不生效力。有一种观点认为，在当事人双方婚姻关系解除未发生法律效力的情形下，分割财产及抚养子女的内容可以生效。笔者认为，此种观点与法理相悖。就财产关系而言，夫妻之间的财产共有形式为共同共有，夫妻关系为共有关系的基础，在共同共有关系存续期间，各共有人 无权请求分割共有财产。1此为传统民法的共有理论，并为多数国家和地区的民法所规定，于2007年10月1日生效的《中华人民共和国物权法》亦有类似规定。2基于上述原理，在夫妻关系存续的情形下，夫妻之间共有财产的协议是不生效力的。就而言，在夫妻关系存续期间，从法律角度而言，夫妻是同居一起的，因此，无须解决子女由谁直接抚养;所支付的抚养费亦为夫妻共有财产，而夫妻共有财产是是无法划分各人的份额或哪个部分属于哪个共有人所有，故也无法明确是哪一个人支付的抚养费。所以，离婚协议中解除婚姻关系部分未生效之前，分割财产和子女抚养部分也是不生效的。

　　二、婚内离婚协议的效力认定

　 　当事人在婚姻关系存续期间达成离婚协议后，未到婚姻登记机关办理离婚手续，一方因某种原因不履行原离婚协议书，另一方起诉离婚的情形。在此类离婚案件中，起诉离婚一方大多主张离婚协议书合法有效，要求法院按照离婚协议书判决解除婚姻关系，处理财产分割和子女抚养事宜，另一方则答辩不同意离婚，或者是同意离婚但是否认离婚协议书的效力，要求人民法院依法判决财产分割及子女抚养事宜，司法审判实践中有两种不同的判决。

　　1、无效论：最高人民法院民事审判第一庭在2003年出版的《最高人民法院婚姻法司法解释(二)的理解与适用》一书中指出，离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就 财产分割达成协议，对男女双方具有法律约束力的前提条件是当事人在婚姻登记机关协议离婚。根据此释义的依据，认为离婚协议书是以双方协议离婚为前提，其财产分割条款属于附条件(具体说是附延缓条件)的民事法律行为，当双方未能在婚姻登记机关办理协议离婚时，离婚协议虽然成立但是没有生效，对双方当事人均未 产生约束力，其中关于子女抚养，财产分割的约定，不能当然的作为人民法院的审判离婚案件时的审判依据。

　　2、有效论：以深圳市中级人民法 院在2006年颁布实施的《关于审理婚姻案件的指导意见(试行)》为例，其中规定：“当事人在婚姻关系存续期间为离婚而达成离婚协议或财产分割协议后，一 方反悔而不同意办理离婚登记，另一方起诉请求离婚并请求按照离婚协议中关于财产分割的条款或者财产分割协议处理夫妻共同财产问题的，人民法院原则上应予支持，但协议内容违反法律、行政法规的强制性规定或者该协议所列财产不存在而客观上不能履行的除外。财产分割条款或协议未涉及的夫妻共同财产，人民法院可另 行依法判决。”持此观点的法院认为：离婚协议虽然涉及身份关系，但不能理解为凡涉及身份关系的协议对当事人就无法律约束力，《合同法》的基本原理，可以适 用于有关身份关系的协议中的财产部分，婚姻关系当事人是具备完全的民事行为能力，能够在商议离婚时充分了解离婚协议中约定的财产分割、子女抚养等条款的法 律后果，离婚协议书的签订只要是双方真实意思表示，且未违反法律的规定，应当认定为有效。

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