司法考试合同法复习要点（一）

　　合同形式问题

　　合同形式很重要，要式合同主要有：

　　担保合同除留置，银行贷款融资租（赁），建设技术开发转（让），三大知（识）产权转让，合伙保险与劳动。

　　违反形式不成立，主要义务一方（已）履（行），对方接受是例外。

　　核准登记才生效：法定抵押很落后：不动产汽车（企业）设备；

　　专利/申请权转让，外国人时须（外经贸部+科技部）批准；

　　核（准）登（记）（公）告，合资合作要审批。

　　合同条款问题

　　合同条款及解释，建议8条免纠纷，

　　缺乏条款可补充，约定不明如何补：

　　补充协议有关条（款），

　　交易习惯来确定，

　　未能确定法条补：

　　质量国（家）标（准）合（同）目的；

　　价款（当地）市价或定价（政府定价或指导价）；

　　履行地点义务方，交付货款对方处，不动产适所在地；

　　履行期限随时履（行），要求履行给准备（时间）；

　　履行方式利（合同）目的；

　　履行费用义务方。

　　合同解释问题

　　合同解释有学问，文义整体目的（方）法，交易习惯与诚信；

　　不同文本依约定，无约定时同（等）效力，只有目的解释好。

　　格式合同/条款问题

　　格式条款限制多，免除限制要提示。

　　不予说明不生效，保险免责说效力。（说明才生效）

　　无效情形再加三（种），伤害故意重（大过失）致损。

　　免除人身伤害责（任），故意重大财产损（失）。

　　减免己责剥夺权，加重对方属无效。

　　经营者通知声明，告示成绩亦无效。

　　格式条款解释难，通常解释不利（提）供（方）。

　　非格式条款优先。

　　要约问题

　　要约承诺即合同，要约主体要特定，希望订立表意思。

　　内容须具体确定，此处区分与（要约）邀请。

　　常见要约邀请有：寄价（目）表拍（卖）招标（招）股。

　　商业广告是邀请，内容符合视要约。

　　悬赏广告非要约，性质属单方（法律）行为。

　　要约生效（时间）采到达（主义），到达是指可控制。

　　是否看到它不管，电子要约入系统。

　　要约人应接（受）承诺，受要约人可承诺。

　　要约期限从约定，法定范围具体定。（《证券法》第83条收购要约期限为30～60天）

　　撤回先到或同时，拍卖竞价不可撤（回）。

　　撤销应在承诺前，证券收购不得撤。

　　变更须报（证监会和证交所）批（准）公告。

　　要约失效原因有：拒绝撤销期满未（承诺），实质（性）变更反要约，拍卖高价出现时；注意撤回未生效（要约）。

　　承诺问题

　　承诺一锤就定音，意思表示完全同（意）

　　受要约人才（能）承诺，原则通知（依习惯/要约）行为作（出）。

　　承诺期间要约内，对话即时合理（时间到）达。

　　实质变动新要约，非实质（变更承诺）要约（人及时）反对，要约表明不得变（更）。

　　（迟发）迟到原则（上）新要约，及时有效是例外。

　　迟延原则上有效，通知逾期新要约。

　　撤回先到或同时，承诺不能够撤销。

　　承诺生效亦（采）到达（主义），作出行为即生效。

　　承诺生效合同（成）立，合同（书）确认（书）才成立，双方签章后（最后一方签章时间）为准。

　　招标决标未成立，签订书面（合同）方成立。

　　拍卖拍定未成立，签订确认（书）方成立。

　　交叉要约既相同，一致到达未前提，推定承诺达（成）合意。

　　合同成立有三地，一般承诺生效地，合同书有会签地，最后一方签订地。

　　合同成立与生效问题[page]

　　合同成立与生效，多数成立即生效。

　　（法律、行政法规规定）批准登记始生效，条件成就始生效，期限到时亦生效。

　　确认无效自始无（效），否定评价不（存在）生效（问题）。

　　撤销后自始无效，不撤销成立生效。

　　合同一（成）立有（一般）约束（力），不得擅自撤（销）或变（更）。

　　条件不定期限定，限制行为（人）订合同，效力待定须追认。

　　法代追认限明示，意思应向相对人，催告1月内为之。

　　一经拒绝自始无（效），催告沉默视拒绝。

　　相对人有两权利，催告并非形成权，善意（相对人）才享有撤销权，撤销在先才有用。

　　无权代理分三种：无权越权与终止，处理同上不赘述。

　　无权处分非无效，事后追认和取得（处分权）。

　　卖方承担违约责，买方解除主赔偿。

　　动产还可善意（取）得，所有人（请求返还）价金+赔偿。

　　一物数卖卖方选，债权平等视真理，卖方应负违约责，他方解除主赔偿。

　　擅自出卖共有物，不论（买卖双方）善意皆有效，恶意串通合（同）无效，共有（人）名义来出卖，适无权/表见代理。

　　表见代理/代表行（为），确定有效应注意。

　　行为能力表真意（真实意思表示），不违法律或公益。

　　无效合同问题

　　无行为（能力）人订合同，纯获利零花有效。

　　法人违限制特许，禁止经营则无效。

　　意思表示不真实，欺诈胁迫损国家（利益）。

　　双方恶意损他方，串通骗（取）保（证）应无效。

　　合法掩（盖）非法目的，名联营实借（贷）则无效。

　　损害社会公共（利）益，非法垄断妨（碍）技术，侵害技术皆无效。

　　违反强制性规定，仅限法律行政（法）规。

　　可变更可撤销合同问题

　　欺诈构成要件四：欺诈故意施行为，诱使错（误认）识非真实（意思表示）。

　　应知第三人欺诈，视为本人之欺诈。

　　造成损害为要挟，违背真实为胁迫。

　　牟取不当危险时，严重损害乘人危。

　　自己误解意（思）相悖，较大损害重大误（解）。

　　利用优势违公平，权利义务（显）失公平

　　欺诈胁迫乘人危，仅受害方可撤销。

　　显失公平重大误（解），双方均可来撤销。

　　撤销权属形成权，除斥期间违1年。知道应知事由始，不行使合（同）有效。

　　撤销须经法（院）（仲）裁定（确认）。

　　请求变更（法院）不撤销，请求撤销可变更，重大误解变更（优）先。

　　合同（确认）无效（被）撤销后，自始无效可溯及（合同成立时），部分无效不影响（其他条款）；

　　适用缔约过失责，返还财产仲裁（条款）独（立性）。

　　恶意串通财（产）收（归国家、集体）返（还第三人）。

　　履行抗辩权问题

　　同时履行均届（期）满，他方未履（行）可抗辩，一手交钱一手货。

　　先后履行均届（期）满，后付义务（人）先（履行）抗辩（权），正当抗辩非违约。

　　先付债务已届（期）满，他方难付来担保，不安抗辩可行使，中止履行应通知，合理（期间）未（恢）复（履行）才解除。

　　预期违约应证明，不能证明（负）违约责（任），提供担保应履行。

　　缔约过失责任问题

　　违反先合同义务，主观过错信赖（利益）损（失）：

　　恶意磋商订约欺（诈），泄露不当用商（业）秘（密）。

　　过失致无效/撤销，违反诚实信用（原）则。[1][2]