集体土地承包经营权的主体

　　一、《土地承包经营法》中规定的主体

　　农民通过承包合同获得集体土地的承包经营权。因此，与集体经济组织签订承包合同的承包方就成为承包经营权的主体。在《土地承包经营法》中，确立了两类主体：

　　1、《土地承包经营法》第15条规定“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。”这类主体有权和集体签订合同取得承包经营权，是一种法定的主体。确立这类主体，是集体土地“社区成员权”特点的直接反映，也是农民取得最根本的生活保障，本集体成员内部平等享有。

　　2、另一类主体是该法第44条，第48条规定的对不适宜家庭承包的“四荒”等土地上设立的承包权，其主体可以是集体经济组织以外的个人、组织或者家庭。

　　法律确定农户为民事权利主体，在《民法通则》中就有相关规定。1986年颁布的《民法通则》的第27条至29条有“农村承包经营户”之相关规定，此后的各种关于承包经营权的文件和法律中，都沿袭此规定，把农户作为承包经营权的主体。

　　以家庭作为承包经营权的主体，同时就把家庭成员个人排除在承包经营权的主体之外，在理论和实践中会产生许多问题。首先，农户的范围难以界定。在我们现实生活中，如何保证承包经营权能够30年不变?

　　第一，如果以家庭作为承包经营权的主体，在理论上很难解释为什么同样是作为承包经营权的主体，但不同农户承包的土地面积不同、地质不同、位置不同。法律追求公正和公平，任何主体在法律上都是平等的。以农户家庭作为承包权的主体，则本集体范围内的所有家庭承包的土地面积应该一样，否则就是主体之间的不公平。以农户作为承包权的主体就很难解释这个问题。而如果以集体经济组织内的个人作为承包经营权的主体，则可以很好的解释这个问题。每个成员可以获得一个份额的承包经营权，每个家庭根据自己成员的多少取得相应的份数。

　　第二，正是由于把家庭作为承包经营权的主体，而忽视家庭成员作为集体经济组织的成员应该享有的权利，使得妇女的承包经营权得不到保障。当妇女离婚后，她就无法得到承包经营权。这是现在农村中最为普遍存在的现象之一。虽然本法第6条明确规定：“农村土地承包，妇女与男子享有平等的权利。承包中应当保护妇女的合法权益，任何组织和个人不得剥夺、侵害妇女应该享有的土地承包经营权。”

　　但是在法律上，有自相矛盾的地方。因为第15条已经说明农户是承包经营权的主体，根本不考虑性别差异，因此，“妇女”这个概念是被“承包经营户”概念吸收的，也就是说，如果规定农户作为承包经营权的主体，则作为家庭成员的妇女不能单独地享有承包经营权。则第6条和第15条就相互矛盾了。

　　二、承包经营权的主体资格

　　把家庭作为承包经营权的主体，主要原因在于把经济上的生产单位作为法律概念，互相混淆。真正的承包经营权主体应该是集体经济组织的成员个人，而不是农户，理由如下：

　　1、搞清楚集体经济组织的成员究竟是其范围内的家庭还是个人?从集体经济组织的历史形成来看。集体经济组织是1952年进行社会主义改造的时候，先是互助组，然后农民以自己的土地通过入股形成初级社、高级社，成为政社合一的人民公社，后来实行的“队为基础，三级所有”以生产队作为集体经济组织(有些地方超过该范围)，由其占有集体的土地。

　　可见，在这个过程中，最初是以农民个人的土地入股，演变成为集体所有的土地。直到家庭联产承包责任制在全国推广后，才是家庭作为承包方和集体签订承包合同，从而在法律上才逐步有了家庭作为集体的成员的说法，“个人”就被“户”代替了。但是这个过程显然忽略了集体土地的所有权的发展过程。

　　2、实践中也是以集体经济组织的成员个人作为承包权的主体的。最高人民法院《关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定(试行)》第34条规定：“承包方是夫妻的，在承包合同履行期间解除婚姻关系时，就其承包经营的权利义务未达成协议，且双方均有承包经营主体资格的，人民法院在处理其离婚案件时，应当按照家庭人口、老人的赡养、未成年子女的抚养等具体情况，对其承包经营权进行分割。”在这个司法解释中，最高法院特别提到夫妻双方都有承包经营主体资格，而没有说是农户。因此，可以认为，个人是作为承包经营权的主体资格而不是整个家庭。

　　以个人作为承包权的主体，也与集体土地承包经营权的本质相一致的。因为在农民的社会保障很不完善的条件下，集体土地被视为农民最为根本的保障。只有每个农民都有权获得一份土地的承包经营权，才可以最为有效地维护农民的利益。这对于孤儿，离婚的妇女，以及年老而缺乏收入的农民来说，意义就更为重大了。

　　虽然承包经营权是通过家庭与集体组织签订承包合同而成立的，但是我们可以发现，承包经营权本质上是一个物权，同时又有某种社区成员权性质，该权利被赋予个人而非农民家庭。家庭成员之间利益一致，所以一般都是以家庭作为意思表示的单位和经营决策的单位。

　　在法律上，家庭成员之间是表见代理关系，在成年的家庭成员之间可以相互代理行使承包权，无行为能力或者限制行为能力人，一般由其法定代理人根据法定代理关系行使其承包权。“户主作为承包方代表人，其家庭成员均为承包经营权人。”