【合同转让】合同成立、合同转让、违约责任

　　【合同转让】合同成立、合同转让、违约责任

　　1999年10月15日，A公司与B公司签订了一份加工承揽合同。该合同约定：　由B公司为A公司制作铝合金门窗l万件，原材料由A公司提供，加工承揽报酬总额为150万元人民币，违约金为报酬总额的10%;A公司应在1999年11月5日前向B公司交付60%的原材料，B公司应在2000年3月1日前完成6 000件门窗的加工制作并交货;A公司应在2000年3月5日前交付其余40%的原材料，B公司应在2000年5月20日前完成其余门窗的加工制作并交货。A公司应在收到B公司交付门窗后3日内付清相应款项。为确保A公司履行付款义务，B公司要求其提供担保，适值D公司委托A公司购买办公房，D公司为此向A公司提供了盖有D公司公章及法定代表人签字的空白委托书和D公司的合同专用章。A公司遂利用上述空白委托书和合同专用章，将D公司列为该项加工承揽合同的连带保证人，与B公司签订了保证合同。

　　1999年11月1日，A公司向B公司交付60%的原材料，B公司按约加工制作门窗。2000年2月28日，B公司将制作完成的6 000件门窗交付A公司，A公司按报酬总额的60%予以结算。

　　2000年3月1日，B公司发生重组，加工型材的生产部门分立为C公司。3月5日，A公司既未按加工承揽合同的约定向B公司交付40%的原材料，也末向C公司交付。3月15日，C公司要求A公司继续履行其与B公司签订的加工承揽合同，A公司表示无法继续履行并要求解除合同。C公司遂在数日后向人民法院提起诉讼，要求判令A公司支付违约金并继续履行加工承揽合同，同时要求D公司承担连带责任。

　　经查明：A公司与B公司签订的加工承揽合同仅有B公司及其法定代表人的签章，而无A公司的签章。

　　现问：

　　(1)A公司与B公司签订的加工承揽合同是否成立?

　　(2)C公司可否向A公司主张加工承揽合同的权利?

　　(3)C公司要求判令A公司支付违约金并继续履行加工承揽合同的主张能否获得支持?

　　(4)D公司应否承担保证责任?

　　[答案]

　　(1)该合同成立。

　　(2)C公司可以向A公司主张该合同权利。

　　(3)支付违约金的请求可以支持;要求继续履行的主张不能得到支持。

　　(4)D公司应承担保证责任。

　　[解题思路]

　　本题较为复杂，几个设问也较难。涉及合同成立、合同权利概括承受、违约责任的承担及表见代理制度。四个设问之间相互关联，需要考生事先要理清案件中的复杂的法律关系，而后自然地得出答案。有了一个明晰的思路，应当说答对本题并不是一件难事。

　　[法理详解]

　　(1)A公司与B公司签订的加工承揽合同成立。根据《合同法》的规定，当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。在本案中，A公司虽未在加工承揽合同上签章，但已经履行了主要义务，且B公司已经接受，加工承揽合同成立。

　　(2)C公司可向A公司主张加工承揽合同的权利。根据《合同法》的规定，当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权、承担连带债务。

　　(3)首先，C公司要求判令A公司支付违约金的主张可以获得支持。A公司未按照加工承揽合同约定的时间向B公司支付40%的原材料，已构成违约，根据《合同法》的规定，应当承担违约责任，支付违约金。其次，C公司要求判令A公司继续履行合同的主张不能获得支持。根据《合同法》的规定，在加工承揽合同中，定作人可以随时解除承揽合同。A公司作为定作人，可以解除合同，故无需继续履行合同。

　　(4)D公司应当承担保证责任。根据《合同法》的规定，行为人超越代理权以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该合同有效。本案中，A公司向B公司出具了D公司提供的盖有公章及法定代表人签字的空白委托书及合同专用章，B公司有理由相信A公司有代理权，A公司与B公司签订的以D公司为保证人的保证合同有效，因此D公司应当承担担保责任。