已抵押的财产进行查封应及时通知抵押权人

[案情]
申请执行人李某申请强制执行豆某欠款纠纷一案中，法院依法查封了被执行人豆某的房屋后，听说被执行人豆某的房屋已向某银行作了抵押贷款，但法院未作向银行通知，从查封直至拍卖该房屋的半年多时间里，银行也一直未向法院主张对该房屋享有优先受偿权。

[评析]

现就法院对被执行人所有的某银行享有抵押权的财产在查封后，法院是否有义务通知抵押权人，存在两种意见：一种意见认为，法院无义务通知某银行。抵押权作为一种权利，既可以行使也可以放弃，抵押权人在知道或应当知道抵押物被法院查封后，应及时主动地向法院主张优先受偿权，不主张自己的实体权利，应视为放弃自己的权利，法院无义务主动通知抵押权人向法院主张优先受偿权。第二种意见认为，法院有义务通知该银行，法院对被执行人的财产采取查封措施后，发现该财产设立抵押权时，就应当及时通知抵押权人，由其向法院主张权利，并优先受偿，以保护抵押权人的合法权益。

笔者同意第二种意见。对已抵押的财产进行查封，法院应及时通知抵押权人。

最高人民法院《关于执行工作若干问题的规定（试行）》第40条规定：“人民法院对被执行人所有的其它人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权。”从上述规定和有关法律精神来看：对被执行人已经作为担保物的财产，人民法院可以查封、扣押，也可以拍卖、变卖，但是必须保障抵押权人的优先受偿权。为了切实保障抵押权人的利益，在人民法院拍卖、转让被执行人的担保物时，应当通知抵押权人，并告知受让人转让物已经设定担保的情况。