虚假陈述与信息披露义务

　根据证券信息披露制度，披露义务人在证券发行及交易过程中，有义务依照法定条件与程序，披露与证券发行或交易有关的信息。其中，于证券发行前作出的信息披露，为证券发行之信息披露，也称初始披露。证券交易中的信息披露，属于披露义务人在证券交易中持续进行的信息披露，称为持续性信息披露。

　　证券发行与交易参与者必须承担信息披露义务，这是现代证券制度的重要内容和特点。根据信息披露制度，信息披露义务人披露的信息必须具有真实性、准确性和完整性。根据《证券法》规定，不同主体承担的信息披露义务有所不同。

　　1．对证券发行人提交发行申请文件的要求。《证券法》第13条第1款规定，“发行人向国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门提交的证券发行申请文件，必须真实、准确、完整”。这是对证券发行人提交发行申请文件的法定要求。发行人提交申请文件，意味着发行申请人向证券监管机构报告与发行有关的信息，此类信息尚未公开或披露，也尚未对证券市场产生直接影响。如果发行申请文件违背“真实、准确、完整”的要求，证券监管机构显然可以作出不受理发行申请或对发行申请不予核准的决定，这种情况也显然不会导致民事责任或刑事责任。但对提交文件存在虚假记载、误导性陈述或遗漏者，证券监管机构是否可对相关机构或人员施加行政性处罚问题，人们理解上有所不同。我们的意见是，《证券法》此条款仅属于宣誓性规范，并非授权证券监管机构行使行政处罚权，故不应因提交文件存在虚假记载、误导性陈述或遗漏而施加行政处罚，也不得以此刁难有关当事人。

　　2．对证券发行人公布发行及上市文件的要求。《证券法》第59条规定，“公司公告的股票或者公司债券的发行和上市文件，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏”。与《证券法》第13条第1款针对的“文件提交行为”不同，本条款是对证券发行人公布发行文件中信息披露义务的规定。值得注意的是，该条款前句“真实、准确、完整”与后句“不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏”之间存在不衔接现象。在理论上，凡是存在遗漏信息的情况，无论所遗漏信息是否重大，均应认定为“不具有完整性”。是否构成重大遗漏，应根据披露事项的重大程度、对证券市场价格的影响程度以及发现遗漏事项的明显程度等多种因素加以判断。结合《证券法》其他相关条款的规定，依然应认为前句属于宣誓性规范，后者为禁止性规范，若存在“虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏”，将发生相应的法律责任。

　　3．对证券公司发行核查义务的规定。《证券法》第24条规定，“证券公司对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性进行核查；发现含有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，不得进行销售活动；已经销售的，必须立即停止销售活动，并采取纠正措施”，这是针对证券公司承担的发行核查义务所作的规定。根据此条款精神，证券公司的发行核查义务始于其承销商身份的确定，并持续在证券发行的整个过程。在实践中，证券公司介入证券发行准备阶段时，会首先与证券发行人签署证券承销意向书，并在发行准备工作基本结束时，与证券发行人签署证券承销协议。严格地说，证券公司的发行核查义务应自达成证券承销意向书时起算，而不是开始于正式签署证券承销协议。证券公司的发行核查义务一直持续至证券全部销售完毕。在销售完毕前发现“虚假记载、误导性陈述或者有重大遗漏”的，应主动采取纠正措施，包括停止继续销售证券、向证券监管机构作出报告以及提供补充信息披露文件等。

　　4．对证券发行人及证券公司信息披露义务的规定。《证券法》第63条规定，“发行人、承销的证券公司公布的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告，存在虚假记载、误导性陈述或者有重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、承销的证券公司应当承担赔偿责任，发行人、承销的证券公司的负有责任的董事、监事、经理应当承担连带赔偿责任”。该条款主要是针对证券发行人及证券公司承担民事赔偿责任韵规定，但含有对其所承担信息披露义务的规定。值得注意的是，该条款没有区分证券发行人与证券公司承担的信息披露义务范围，但应采取合理解释方法确定其含义。就证券发行人来说，招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告和临时报告等，均系证券发行人支配下完成的，发行人显然应对其中存在的虚假记载、误导性陈述或者有重大遗漏承担责任。但证券交易阶段的财务会计报告、年度报告、中期报告和临时报告，显然与证券公司无关，证券公司仅对招股说明书、公司债券募集办法及证券发行中的财务会计报告承担责任。

　　5．对专业机构出具专业文件的要求。《证券法》第13条第2款规定，“为证券发行出具有关文件的专业机构和人员，必须严格履行法定职责，保证其所出具文件的真实性、准确性和完整性”，《证券法》第161条规定，“为证券的发行、上市或者证券交易活动出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的专业机构和人员，必须按照执业规则规定的工作程序出具报告，对其出具报告内容的真实性、准确性和完整性进行核查和验证，并就其负有责任的部分承担连带责任”。

　　6、对政府机关、监管机构及自律机构及人员的禁止性规定。《证券法》第72条规定，“禁止国家工作人员、新闻传播媒介从业人员和有关人员编造并传播虚假信息，严重影响证券交易”；“禁止证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、证券交易服务机构、社会中介机构及其从业人员、证券业协会、证券监督管理机构及其工作人员，在证券交易活动中作出虚假陈述或者信息误导”；“各种传播媒介传播证券交易信息必须真实、客观，禁止误导”。上述机构或人员，显然不属于公司信息披露的义务人，但因有机会接触证券交易信息，且自投资者角度，其提供的信息具有较高的可信程度，故禁止其作出虚假陈述或信息误导，对稳定证券市场也是有利的。但在另方面，《证券法》对此类机构和人员的要求过于苛刻。以证券交易服务机构为例，该类机构依《证券法》除包括律师事务所、会计师事务所和资产评估机构外，还包括证券投资咨询机构和资信评估机构。证券投资咨询机构是受托向委托人提供包括证券咨询和股市分析意见等专业意见的机构，但是，任何机构对股市预测均带有风险，咨询机构提供的股市走势未必准确，甚至会因所依赖信息的不充分而作出错误判断。在此场合下，难以做到不作出虚假陈述或信息误导。就传播媒介来说，情况更为复杂。按照新闻媒介的报道规则，新闻媒介应根据与有关机构达成的协议如实刊载相关信息，不应加人自己的主观判断，甚至无权审查所刊载内容的真实性，故要求其“传播证券交易信息必须真实”，显然有失妥当。 [page]

　　虚假陈述制度旨在确立披露义务人于未履行义务时承担的法律责任，借此督促其合理履行信息披露义务。所以，虚假陈述制度是督促履行信息披露义务的重要保障手段。根据《禁止证券欺诈行为暂行办法》第12条规定，虚假陈述行为包括：(1)发行人、证券经营机构在招募说明书、上市公告书、公司报告及其他文件中作出虚假陈述；(2)律师事务所、会计师事务所、资产评估机构等专业性证券服务机构在其出具有法律意见书、审计报告、资产评估报告及参与制作的其他文件中作出虚假陈述；(3)证券交易所、证券业协会或者其他证券业自律性组织作出对证券市场产生影响的虚假陈述；(4)发行人、证券经营机构、专业性证券服务机构、证券业自律组织在向证券监管部门提交的各种文件、报告和说明中作出虚假陈述；(5)在证券发行、交易及其相关活动中的其他虚假陈述。