企业挂牌新三板的法律要点及应对策略
企业挂牌新三板常见的法律问题
1、公司设立过程主体问题
(1)未经验资—违反公司法29条规定
(2)未办理财产权转移手续—违反公司法28条
(3)股改时未取得政府批文—违反公司法77条
2、整体变更设立股份公司过程中常见问题
(1)根据审计净资产，不能评估调账
(2)折股时留有余地
(3)申报财务报表最近一期截止日不得早于改制基准日
3、股权结构：公司股东是否具有作为股东的法律障碍
不能做股东的情况：
公务员：《公务员法》53条
银行在职人员:《国家工商行政管理局<关于金融工会和银行在职员工是否可以投资办企业问题的请示>的答复》(工商企字〔1999〕第63号)
党员领导干部及部分近亲属:《中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则》第二条
高校党政领导人员: 《关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见》
4、出资是否真实
1、股东是否办理了财产转移手续——特别需要注意的是不动产出资
2、股东用于出资的财产是否归其所有——是否存在以公司资产出资的情况
3、股东有无抽逃出资的行为
(1)资金占用——偿还并支付资金使用费
(2)过桥资金——偿还并出具承诺或说明
5、无形资产出资问题
(1)产权归属问题
自然人以无形资产出资，必须能够明确证明该无形资产不属于职务发明。
(2)无形资产价值问题
价值评估手续不合法或估值过高问题
解决方法：
(1)减资——注销无形资产
(2)现金替换—补足的现金直接计入资本公积。
6、是否存在代持股
(1)凑人数型
解决办法：还原、确认
(2)实际持股人身份敏感性
解决办法：违法，根据实际情况选择还原或转让等处理方案。
(3)规避最高人数要求型
解决办法：一般是改制型企业，全员持股导致人数超编。一般解决办法就是还原与转让。
7、股权转让行为是否合法合规
(1)是否履行了必要的内外部审批程序
有限公司股东对外转让股权(对外增资)时，是否保障了内部股东的优先购买权(认购权)。
国有股权转让时，是否履行了必要的评估及审批备案手续《国有资产评估管理办法》
虚假转让问题—股权转让协议非本人所签或非本人意思表示。
(2)公司股票发行和转让行为是否合法合规
主要考察有没有擅自公开或变相公开发行证券的行为(36个月)
8、公司治理机制健全
(1)建立三会一层的治理架构
(2)制定相应的公司治理制度
(3)有效运行按照相应制度履行决策、管理程序。及时召开会议、履行通知程序、保留会议记录等。
9、合法合规经营常见法律问题
(1)报告期存在行政处罚——如未及时纳税而被行政处罚。中介机构需判断是否为重大行政处罚。
(2)因违法经营存在被行政处罚的风险——常见在境外投资资金，未经外汇管理机关备案而出境;存在虚假票据问题。中介机构一般会要求相关管理机构对上述违法行为进行界定。
10、挂牌企业独立性问题
(1)同业竞争：
要求实际控制人出具避免同业竞争的承诺
(2)关联交易
关注点：
是否存在关联方关系非关联化的情形，例如，与非正常业务关系单位或个人发生的偶发性或重大交易，缺乏明显商业理由的交易，实质与形式明显不符的交易，交易价格、条件、形式等明显异常或显失公允的交易。
解决办法：
如存在关联交易，需要论证关联方交易存在的必要性和持续性，以及减少和规范关联交易的具体安排，关联交易价格是否公允。
11、资产出资
(1)对关键生产场所没有合法所有权或使用权，一般会要求公司进行整改;
(2)公司关键技术专利不具有所有权，该技术可能掌握在实际控制人的手里，一般会要求实际控制人将相关专利技术转让给挂牌公司;
(3)已经缴纳土地出让金，但因各种原因没有取得土地使用证，一般会要求当地土地部门出具何时给核发相关证照的说明;
(4)挂牌公司使用实际控制人的资产、土地、房产的情况，一般会要求公允计价并签订相关协议，相关当事人出具承诺或说明。
12、社会保险及住房公积金缴付过程中常见问题
(1)公司没有开立社保及公积金账户
规范要求：要求公司设立相关账户，以防出现行政处罚
(2)公司虽然有社保及公积金账户但几乎没有给员工缴纳社报及公积金
规范要求：尽量全员缴纳
(3)公司仅给管理层员工缴纳社保及公积金
规范要求：尽量全员缴纳
(4)公司不给农民工缴纳社保及公积金
规范要求：确认农民工是否缴纳了农村医疗与农村养老保险，如其已经缴纳相关保险且不同意缴纳社保及公积金的，可以不缴纳。
(5)公司存在退休返聘人员或实习生，没有缴纳社保与公积金
规范要求：依法可以不缴纳
(6)公司没有给试用期的员工缴纳社保及公积金
规范要求：要求公司及时缴纳，试用期员工应该缴纳社保及公积金
(7)公司没有足额缴纳社保及公积金
规范要求：尽量要求公司足额缴纳，实在不能足额缴纳的，实际控制人出具承诺。
