破产债权（一）

破产债权的概念与性质

破产人所欠的各种债务性质不同，负债时间不同，要做到公平清偿，首先就必须解决在破产程序中，哪些种类的债权享有受偿权利，即明确破产债权的性质、范围与清偿方法等问题。根据我国破产法律的有关规定，破产债权是在破产宣告前成立的，对破产人发生的，经依法申报确认，并得由破产财产中获得公平清偿的可强制执行的财产请求权。

破产债权系特定性质的债权在破产宣告后依法演化而来，它应具备以下几个特征：

第一，基于破产宣告前的原因成立。破产债权应当是基于债务人受破产宣告之前存在的原因成立的债权。若从时间上讲，除法律有特别规定者外，破产债权必须是在债务人受破产宣告之前成立的债权。据此，破产宣告之前成立的债权，包括未到期的债权、附条件的债权、担保之债权等，均属破产债权。破产宣告后，破产企业即丧失对财产的管理、处分权，破产财产由清算组掌管，任何其他人以破产企业名义进行民事活动，所发生的债务都不属于破产债权，应由行为人自行负责清偿。债权在破产宣告后所产生的利息，不属于破产债权，在破产程序中不予清偿。破产宣告后，清算组为破产财产的管理、变卖、分配等而进行的必要民事活动中形成的债权，属于破产费用，优先从破产财产中拨付，也不在破产债权之列。

但破产债权应在破产宣告前成立，仅是一项一般原则，有时，为维系社会公平，法律也特别明文规定，某些在破产宣告后发生的债权也属于破产债权。如《破产法》第26条规定，清算组解除合同而使对方当事人遭到损害时，其损害赔偿额虽发生于破产宣告之后，仍可作为破产债权受偿。再如最高人民法院的司法解释《破产法意见》中规定，票据发票人或背书人被宣告破产，而付款人或承兑人不知其事实而付款或承兑，由此所产生的债权也为破产债权。

第二，破产债权是对破产人发生的无财产担保的债权，或放弃优先受偿权利的有财产担保的债权。并非所有对破产人发生的债权都是破产债权。债权分为有担保的债权与无担保的债权两种。根据担保形式的不同，有担保的债权又分为由财产担保（主要是物）的债权和由保证人担保的债权。无担保的债权与保证人担保的债权统称为无财产担保的债权。这种债权是针对债务人设立的，即以债务人所有的非特定的全部财产为清偿保障，债务的清偿必须经过债务人的履行行为。因其是设定于债务人非特定财产上的权利，没有因物权担保而产生的优先受偿权，故破产宣告后属于破产债权，必须依破产程序受偿。有财产担保的债权，如以抵押、质押、留置等形式担保的债权，享有针对债务人财产中特定物品设立的物权担保。由于此种债权以债务人的特定物为清偿保障，当债务人不能清偿债务时，债权人享有就担保物的优先受偿权，清偿不受破产程序限制，自然也就不属破产债权。当有财产担保的债权人放弃其优先受偿权利时，其债权才属于破产债权。

第三，破产债权是财产上的请求权。这是指破产债权必须表现为或能够折合为一定数额的货币。债权在设立时目的本不相同，有的是要求交付货物，有的是要求支付金钱，还有的则是要求提供劳务或技术等。但是，在债务人破产之后，诸多债务已不可能再实际履行，只能以货币形式对债权人给予清偿。所以必须把债权货币化，才能以统一标准计算清偿数额与比例，才能在破产程序中实际偿还，做到公平清偿。因此，破产债权必须是财产上的请求权，即可表现为货币形式的债权。非货币形式的债权，应以破产宣告时的价格标准折为货币，或将因债不能履行造成的损害赔偿额作为破产债权。凡是不能折合为货币形式的债权，如某些以破产人作为或不作为为目的的请求权，具有不可替代性，便不能作为破产债权，其他具有人身性质的权利，如赔礼道歉、恢复名誉等请求权，也是如此。但是，如果某些请求权，在破产宣告前能够因债务不履行转化为损害赔偿请求权，则可以成为破产债权。对这种具有不可替代性的请求权在破产宣告后，因破产管理人解除合同的不履行而产生的损害赔偿请求权，可否成为破产债权，在学术界中则观点不一。有的认为，依法律规定的文意，应当可以成为破产债权。有的认为，此种请求权本不属于破产债权，故其在破产宣告后才产生的不履行合同的损害赔偿请求权，也不能成为破产债权。从理论上讲，第二种观点更为合理。

第四，破产债权是可以强制执行的债权。破产本是在债务人不能清偿到期债务情况下，对其财产的一种一般强制执行程序，所以破产债权的性质必须是能够强制执行的。由于破产执行与一般民事执行不同，只有对金钱的执行一种形式。因此这里的可以强制执行，其一是指债权的标的在破产程序中可以强制执行，可表现为货币形式；其二是指债权受司法机关诉讼保护，依法允许强制执行。已超过诉讼时效、失去胜诉权的自然债权，或因走私、赌博等违法行为形成的非法债权，因不受司法保护，不得强制执行，自然也就不属破产债权的范围。也有的学者认为，“可以强制执行”不是破产债权的特征，而只是民法上一般债权的权利保护要件，不应将其作为破产债权的构成要件[1]。

第五，须是经依法申报并取得确认、有权在破产程序中受偿的债权。债权人客观上享有债权，还必须主动、及时地行使权利，才能获得清偿。对权利的行使，法律一般均规定有一定的程序和时效期间，破产债权也是如此。债权人必须在破产案件受理后，或破产宣告后，依照法定期限向人民法院申报登记债权。根据现行破产法律规定，债权人逾期未申报债权，便视为自动放弃债权，在破产程序中不予清偿（如前所述，尽管这一规定是不妥的，但其目前仍有法律效力）。债权人不能以债务人或法院已知道其债权为由，不加申报，否则在破产程序中便会丧失受偿权利。债权人申报的债权，依现行法律规定，要经债权人会议审查，确认其债权的存在与数额。有的债权可能客观上存在，但因缺乏证据而得不到确认，同样会被排除出破产债权范围。只有得到确认的债权才最终具备破产债权的资格。

根据破产法的规定，破产债权在权利行使上的特点，一方面是有权依破产程序得到公平受偿，另一方面，是必须依破产程序行使权利，即必须依破产程序申报、确认债权，从破产管理人处接收破产分配，要受破产程序约束，不能单独、自由地受偿，不得违反破产法公平清偿的原则。但是，破产程序外的人自愿代替破产人对破产债权作出个别清偿是允许的，不视为违背公平清偿的原则。[page]