未经村委会同意擅自转包，转包合同是否有效?

　　冯某诉高某果园经营权属纠纷案

　　----未经村委会同意擅自转包，转包合同是否有效?村委会能否据此解除承包合同

　　[案情]

　　原告：冯某，男，40岁，住某县宝盖乡勤民村。

　　被告：高某，男，38岁，住某县宝盖乡勤民村。

　　1983年5月，宝盖乡勤民村村委会与本村村民高某签订了90亩果园的承包合同，合同规定：承包期为10年，高某每年向村委会上交承包款1万元;高某在承包期内应注意对果园进行维护和整治，不得为短期收益而破坏果树的长期生长。合同签订后，高某一直按时上交承包款项，并为维护果园的地力和果树的生长进行了大量的投资。1987年，高某因家中劳力减少，人手不足，遂自行决定将30亩果园转包给本村村民刘某，约定刘某每年上交承包款3 300元，村委会当时对此并未提出异议。刘某承包30亩果园后，第一年就未能按时上交承包款。1988年初，村委会告知刘某，高某在未征得村委会同意的情况下擅自将一部分果园转包给他，该转包行为无效。同时，村委会未与高某商议，便将90亩果园又承包给本村村民冯某，约定承包期为10年，每年由冯某上交承包款1.5万元。冯某在接管果园时遭到高某一家的阻拦，双方争执不下，冯某遂诉至当地人民法院，请求保护对果园的承包经营权。

　　[审判]

　　某县人民法院经审理认为，高某与刘某之间的转包合同，未经发包方勤民村村委会同意，应认定为无效合同。村委会未征得高某的同意，擅自将已承包给高某的果园又承包给冯某系无权处分行为，也应认定为无效。原告的损失只能由村委会来承担，与被告无关，据此判决驳回原告的诉讼请求。

　　[评析]

　　本案涉及到三个法律关系，即高某与村委会之间的承包关系、高某与刘某之间的转包关系以及村委会与冯某之间的承包关系。关键在于村民高某与刘某的转包协议的效力如何认定。

　　根据我国《合同法》以及最高人民法院《关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定(试行)》的有关规定，转包是指承包人把自己承包项目的部分或全部，以一定的条件发包给第三者，先由第二份合同的承包人向第一份合同的承包人履行，再由第——份合同的承包人向原发包人履行合同的行为。承包人将承包合同转让或转包给第三者，必须经发包人同意，并不得擅自改变原承包合同的生产经营等内容，否则转让或转包合同无效。本案中，高某转包的行为没有取得发包人勤民村村委会的同意，虽然当时村委会没有表示反对，但是并不能就此认定其默示同意，因为从法理的角度而言，默示推定必须要有法律的明确规定，而且村委会也没有事后的追认行为。因此，高某与刘某之间的转包合同应当认定为无效，村委会告知刘某其与高某签订的合同无效，是符合法律规定的。《合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，合同无效是由高某的过错行为造成的，双方除了相互返还外，刘某还可以按照法律的规定，要求高某赔偿因此给自己造成的损失。

　　此外，村委会在未经高某同意的情况下，擅自将其承包的90亩果园承包给本村村民冯某，也是一种违反合同的行为。村委会的行为并不是一种转包行为，而是一种擅自变更合同的行为。根据最高人民法院《关于审理农民承包合同纠纷案件若干问题的规定(试行)》第二十四条的规定，有下列情形之一，当事人请求终止承包合同的，人民法院应当允许：

　　(1)承包合同中约定的终止或者解除合同的条件成就的;

　　(2)承包人在承包期内因健康原因丧失承包能力或者死亡，继承人无力承包或者放弃承包，且又不进行转让、转包和入股的;

　　(3)因一方不履行承包合同约定的某务，致使承包合同无法继续履行的;

　　(4)承包经营耕地的承包人弃耕抛荒的;[page]

　　(5)承包方进行破坏性或者掠夺性生产经营，经发包方劝阻无效的;

　　(6)承包方随意改变土地用途，经发包方劝阻无效的。

　　因变更或解除合同是对方遭受损失的，应当负责赔偿，但依法可以免除责任的除外。

　　本案中村委会单方面变更合同的行为，不符合前述有关规定，其变更承包合同的行为无效，并且村委会的行为也不符合法定免责条款，应当依法赔偿由于擅自变更合同而给高某造成的损失。正是由于冯某与村委会签订的承包合同，违反有关法律的规定，而不应受法律保护，所以冯某以此合同为据将高某诉之公堂于法无据。冯某可以依法要求村委会承担相应的赔偿责任，以保护自己的合法权益。因此，法院的判决是正确的。