工程分包如何应用“286”

对于工程分包情况下产生的工程款拖欠问题，是一个相当复杂的法律问题，而许多工程又都涉及工程分包。
首先，在法律层面，我国《建筑法》对工程分包作有明确的、严格的规定，项目的主体工程不得分包，禁止承包人将全部建筑工程转包或者肢解后分包，禁止将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位的再分包，这些都是《建筑法》对工程分包的强制性规定，同时《建筑法》还规定总分包之间就分包工程对发包人承担连带责任，对分包或转包的工程，总分包之间要承担连带赔偿责任。因此，在工程分包时要严格依法分包，不合法的分包非但不能讨论优先受偿权，而且还要承担相应的法律责任。
在合法分包的前提下，分包工程所涉的工程价款应根据以下不同情况作不同的处理：
第一、总分包双方就分包工程共同与发包人签订工程承包合同的，总、分包共同享有工程价款的优先受偿权；
第二、总、分包就分包工程单独签订分包合同，发包人已向总包单位支付了相应的分包工程的价款，而总包人拖欠分包人分包工程款的，是总包人未按约定支付分包人的工程价款，不属于《合同法》第286条规定的发包人的拖欠，因此分包人不能享有对总包人的优先受偿权，更不能代位向发包人行使优先受偿权。如果是由于发包人未支付总包人相应的分包工程价款，造成总包人不能支付给分包人分包工程价款的，总、分包共同向发包人行使优先受偿权能够成立，分包人单独向发包人或总包人行使优先受偿权的则均不能成立，因为总包人不是发包人，而发包人与分包人没有合同关系。
第三、劳务分包的，如劳务报酬被拖欠，劳务提供人向总包人或者发包人可以行使优先受偿权，其法律依据并不是《合同法》第286条的规定，而是我国《民事诉讼法》第97条规定的属于生存权利的先予执行权利。