房地产抵押权设立登记时，是否要提交国有土地使用证?

《房屋登记办法》第四十三条在规定申请抵押权设立登记时应提交的文件时，并没有将国有土地使用权证包括在内。而《城市房地产抵押管理办法》第三十二条规定：办理房地产抵押登记时，当事人应提交“国有土地使用权证、房屋所有权证或房地产权证”。那么，是否可以理解为：在《房屋登记办法》实施后，在房地产抵押权设立登记时，当事人不再需要提交国有土地使用权证?

《房屋登记办法》第四十三条没有直接将国有土地使用证(建设用地使用证，下同)作为申请抵押权设立登记时应当提交的文件，但这并不等于在房地产抵押权的设立登记时，不再需要提交国有土地使用权证。

理由如下：

当事人申请房屋登记需要提交哪些材料，应当按照《房屋登记办法》第九条关于“房屋登记机构应当依照法律、法规和本办法规定，确定申请房屋登记需要提交的材料”的规定，由登记机构参照相关的规定来确定，而不能简单地只看该条条款的规定(如《房屋登记办法》第三十条在规定新建房屋初始登记时，所列的应当提交的材料并未包括施工许可文件，但由于《房屋登记办法》第二十二条在规定房屋登记机构应当不予登记的几种情形时，列入了“未依法取得规划许可、施工许可”这一内容。因此，也应当将施工许可作为提交的材料)。

《房屋登记办法》第四十三条虽然没有直接将国有土地使用证列为应当提交的文件，但该条规定了“其他必要材料”。这一必要材料应根据相关的规定来确定。

按《房屋登记办法》第九条规定，在确定申请房屋登记需要提交的材料时“应当依照法律、法规和本办法”。也就是对于建设部所发的行政规章，该条只是指“本办法”即《房屋登记办法》。据此，可以理解为不包括《城市房地产抵押管理办法》的规定。但是，2007年8月30日重新公布的《城市房地产管理法》第四十九条规定：“房地产抵押，应当凭土地使用权证书、房屋所有权证书办理。”这是法律的规定，人民法院在审查行政行为的合法性时，对行政行为适用的法律法规是否正确，首先看的也是法律的规定。

此外，在实际工作中，如果当事人将土地使用权已经先行设定了抵押，按《物权法》的规定，除了房屋在土地使用权抵押时尚未建造者外，应视为房屋也已一并抵押。但由于目前大部分地区房、地登记的机构仍然分设，如果当事人不提交国有土地使用权证，房屋登记机构对土地使用权已经设定了抵押这一情况并不了解，房产登记机构为之登记的抵押权就客观上成了顺位在后的抵押权。